公司的发起与设立公司设立的条件、程序、效力公司章程、目的和权力 .ppt

暨南大学 朱羿锟 7.公司设立 公司的发起与设立 公司设立的条件、程序、效力 公司章程、目的和权力 一、公司设立的概念 （一）定义：为组织公司并取得法人资格而完成的一系列法律行为的总称。 （二）特征： 1、创设公司，取得法人资格 2、多人意思表示一致的共同行为，有别于对待给付的契约行为 （三）行为类型 1、民事法律行为、行政法上的行为 2、发起行为（固有行为）、附属行为 3、设立有限责任公司的行为、设立股份有限公司的行为 二、发起人 （一）概念 （二）地位 设立中公司的机关 （三）资格 1、积极资格 2、消极资格 （四）权利义务 1、权利 报酬请求权 特别利益请求权 非货币出资权 选举和被选举为公司机关成员的权利 2、义务 （1）发起人相互之间：合伙关系 （2）对公司 （3）对投资者：不能成立时，返还已交股款及利息 三、先公司合同 （一）公司不能成立情形 发起人承担连带责任 （二）公司成立 1、三种模式 发起人责任 例外承受 自然承受 2、我国 发起行为（固有行为）：自然承受 与设立无关行为：发起人责任，公司可追认 四、公司设立的条件 （一）股东、发起人符合法定人数 （二）出资达到最低资本限额 1、有限责任公司 2、股份有限公司 （三）依法制定公司章程 1、有限责任公司 股东共同制定公司章程 2、股份公司 章程由发起人拟定，用于规定公司的组织机构及对内对外行为。 发起设立：须经发起人一致同意后才能生效。 募集设立：须创立大会通过后才能生效。 （四）公司名称和组织机构 （五）住所 （六）股份发行筹办等事项合法 五、方式与程序 （一）方式 1、发起设立 2、募集设立 （二）程序 1、发起人协议 2、章程 3、确定股东 4、行政许可 5、认缴资本 6、确立组织机构 7、设立登记 引例7－1：湖北康赛股份：层次审批出来的垃圾股 湖北康赛股份的前身是黄石市服装厂，生产Ｔ恤衫、中山装以及承接来料加工等业务。90年代初，康赛曾向社会发行内部股1100万股。对中国企业来说，再没有比上市更有诱惑力的事了，董事长童施建自不例外。1996年8月28日，他如愿以偿，被誉为“康赛神话”的康赛集团股票挂上了上交所的交易牌，代码为600745。 一度为湖北板块的“绩优股”之一，连续3年以绩优股的面目出现在公众面前，最好时报出每股收益0.8元的突出业绩。但纸哪里包得住火。1999年，这个 “绩优股”终于露出了庐山真面目，业绩陡然变成了每股亏损0.53元！2000年4月29日，上交所发表声明，公开谴责康赛股份。“康赛神话”破灭，剩下上市公司这个“壳”。 为何监管者对虚假业绩视而不见？为何要让这样的股份公司成立，还要让其挂牌交易？董事长童施建用“内部职工股”轻易地让这种公司降生，迅速走向上海证交所，不仅把垃圾股推向证券市场，圈得大量的资金，而且一度还是证券市场的亮点。 仅康赛股份的设立及上市就有100多名党政官员受贿，国防科工委副主任徐鹏航、国家纺织总会会长吴文英等人胃口特大，动辄收受10多万股“内部职工股”，其他的则是一两千股。 徐鹏航共持有康赛股份股票12.1万股，上市后以每股10元的价格出售，获得溢价款113万元。吴文英 持有10万股“内部职工股”，上市后转手获利89万元。 童按照每股1.39元的价格，给了一位副市长1万股。没想到，这个副市长满脸不悦，因其他人是每股1元。童施建后来在配股时便多给该副市长配了1万股，分红时又送5000股。专案组查到此人上时，他退出了58万元现金。 大权在握的陈某、汪某和祝某，陈某获得康赛股份的贿赂10多万元，而汪某仅向专案组就退出200多万元现金，祝某接受了5万多股康赛“内部职工股”，当他听说汪某被抓后，惊恐之下突发大面积脑溢血，成了植物人。 对重权在握、能够直接推动康赛股票上市的官员不惜代价，而对那些像苍蝇逐臭般找上门的各路神仙，即使毫无利用价值的，也要撒胡椒面似地送上千把股。 六、公司设立的效力 （一）两种处理模式 （二）瑕疵类型 1、目的违法或违反善良风俗 月球大使馆事件 2、违反设立条件：我国无要求 3、违反设立程序：我国列举2种情形 （1）虚报注册资本 （2）骗取登记（虚假材料、欺诈手段） （三）否认之申请人与期限 1、申请人：利害关系人 2、期限：我国无规定 （四）否认效果 永久剥夺公司人格！ 无溯及效力！ 七、公司章程 （一）概念 是关于公司组织和行为的基本规范，公司宪章（constitution）。 约束公司、股东、董事、监事和经理。 引例7－2：从公司内战看章程的约束力 　　 2003年底，总公司宣布退出股份，三人争夺这19.5%的股份，最终宋晓艳 获得！ 宋晓艳：股份增加了，待遇也应该相应提高。擅自将自己工资从1000多元涨到2490元，张方军不签字，宋晓艳很不高兴。她干