外资并购反垄断审查的比较研究.pdf

外资并购反垄断审查的比较研究 摘 要 市场经济是竞争性经济, 竞争是市场经济活力的源泉。公司并购是实现规模 经济和经济集中的最佳途径。20 世纪 90 年代中期以来，全球出现了第 5 次 并购浪潮，发展到今天，跨国并购的金额在国际直接投资流量中所占的比例已 经超过了 80 ％。根据联合国贸发会议《二 00 六年世界投资报告》显示，2005 年是外国直接投资连续增长的第2个年份，并且是世界现象。2005年外国直接 投资流入量在2004年增长27%的基础上，又增长了29%。达到9，160亿美元。 并且，与1990年代末期的趋势相类似，近期外国直接投资的强劲增长也反映在 跨国并购水平的提高。与此同时，中国也正在成为一个新兴的跨国并购市场。 以前我国利用外资主要是“绿地投资”，即吸引跨国公司到国内新建企业，90 年 代之后，跨国公司在华投资方式发生了变化，除直接投资办厂之外，更青睐跨 国并购。商务部统计数据显示，2004 年外资在华共完成 2141 个跨国并购项目， 价值 240 亿美元。 2005 年亚太地区（除日本外）的并购交易量从 2004 年的 2093 亿美元上升为 2494 亿美元，增幅 19%，超过了 2000 年的最高记录 2433 亿美元。同时中国首次超过澳大利亚成为亚太最大的并购目标市场。 外资并购对于我国经济发展的作用可以说是一把锋利的双刃剑。一方面， 有利于推动我国经济结构调整,有助于我国企业做大做强；跨国公司将技术、经 营、营销、服务等方面的经验引入上市公司,改善国内企业和行业的经营理念、 管理模式；外资并购可以促使中国资本市场加快与国际接轨的步伐,并推动国内 上市公司的国际化进程。而另一方面，由于我国尚处于发展中国家阶段，法律 规制不健全，市场经济体制不成熟，使得外资并购在我国市场上较发达国家更 易形成垄断。我国加入世界贸易组织之后,伴随着外商大量进入我国企业并购市 场,垄断问题将更加突出。政府在引导外资并购发挥积极作用的同时，如何有效 地规制其导致的垄断控制将是一个重要的课题。有鉴于此，我国自入世之后出 台了多个调整外国投资者并购行为的规定，其中，2006年8月的《关于外国投资 者并购境内企业的规定》是在《反垄断法》出台前该问题的专门规定，因此， 本文将结合该《规定》中反垄断审查的部分和目前世界上调整竞争法律关系比 4 外资并购反垄断审查的比较研究 较成熟的美国以及欧盟的规定作比较，来发现我国的规定的不足之处，结合实 际情况，对如何完善我国的规定提出一些建议。本文主要由三个部分组成。 第一部分，介绍并购投资在经济全球化发展中的重要地位和在我国的发展现 状，对我国经济发展的推动作用和并购导致垄断的隐患，指出研究该问题的现 实意义和重要性。 第二部分，是从实体法和程序法两个方面将我国的反垄断法律规定与美国 以及欧盟的法律相比较的部分。由三章组成：第二章是从实体法的角度，将我 国的《规定》所确定的反垄断实质审查标准，审查豁免，并购表现的不同形式 等几个方面把我国的规定与美国的反托拉斯法，欧盟的竞争法相比较，从中发 现我国法律不足之处并对如何完善提出一些建议。第三章是从程序法的角度提 出两个建议：坚持设立独立的反垄断审查机构和坚持事前申报制度。对于设立 反垄断审查机构，本文要解决的三个问题是：我国是应该设立一个新的专门机 构还是在现有机构的基础上加以改制完成；我国反垄断审查机构是应该一元化 还是多元化；我国的反垄断审查机构执法是应该采用行政模式还是司法模式。 通过以美国和欧共体的竞争法规定为例，建议我国应该设立新的一元两级的专 门反垄断审查机构，采用行政执法模式。对于审查的申报制度，本文坚持单一 的事前申报制度，反对事前申报和事后申报相结合的建议。第四章是关于反垄 断法的适用范围问题，结合规定论述反垄断法的域外适用以及积极投入到反垄 断法的国际