国际法问题专论.邵沙平.余敏友.pdf

第 1 页 一、国际法 的基础与性质 （一 ）植根于 国际社会 的国际法 人类在其发展过程 中， 自形成 国家之后 ，即出现 了国内社会 。由于 国家 彼此来往而形成种种关系之后 ，又 出现 了国际社会 。 “有 国家 ，有社会 ，即 有法 。”国际社会和 国内社会一样 ，也需要有法 。没有法 ，国际社会无行为 规则可循 ，国际关系必然难于维持 ，国际交往 （超越 国界 的商 品、资本 、技 术及人员等 的正常交流 ）就难于进行 了。反过来也是一样 ：没有 （国际）社 会 ，国际法也就失去 了存在 的价值和基础 。 国家 的存在是 国际法产生 的前提 。没有主权 国家 的存在 ，就不可能有 国 际法 的存在 。因为从一般意义上说 ，只有独立和 自主 的国家才 具有享受 国际 权利和承担 国际义务 的完全能力 ，更不用提 国际法 的制定和执行也都不可能 离开 国家 的实践这个基本 问题 了。 但 是 ，单独一个 国家 的存 在 ，或者 多个 各 自孤立 的 国家 的存 在 ，并不 可能产生 国际法 。国际法 的产生 ，必须有一个 国际社会 的存在 。就像 国内社 会是基于共 同物质生产活动 的 “人们交互作用 的产物 ”一样 ，国际社会则是 “众多国家交互作用 的产物”。在 中世纪，世界各地 区包括欧洲在 内，并不存 在一个真正 的国际社会 。所 以中世纪 的欧洲 ，在 以封建割据为基础 的统一基 督教世界里 ，不可能有真正意义上 的国际法 的产生 。只有 当这个统一霸权分 裂为众多独立 国家并 “交互作用 ”之后 ，才有 了产生 国际法 的可能性 。 作 者 ：梁 西 。本 文 内容 ， 曾以 《国际法 的社会 基础 与法律 性质 》为题发表 于 《武 汉大学学报》 年第 期 ）。参照最近情况 ，作者于 年 月对原文作 了必要 的 修 改并删 节 了原文 的整个第 （三 ）节 。文 中，作者 首次发表其 “社会基础 论 ” 。本 文和 以下入选 的其他三篇文章 ，在 思想体 系及 理论 见解 上 ，具有 内在联 系 ，从法社会学 的角 度 出发 ，一脉相承 ，可起相互补充与论证 的作用 。 第 2 页 国际社会的形成是一个渐进 的过程 。当一群独立 国家平行并立，而且 由 于各种交互关系所带来 的若干共 同利益把它们联系在一起时，一个 以众多主 权 国家为其成员的社会就会产生 。这时，国际法才获得 了存在 的实际价值和 适用的社会基础。 最早形成 “社会 ”的欧洲 国家 ，原先 只承认欧洲基督教文 明各 国为 国际 团体 （ ）的成 员 。后来 ，国际团体 的概念 逐步适用 到欧洲 之 外 。至 世纪末和 世 纪初 的两 次海牙 和会 ， 已分 别有世 界各地 区 的 个 和 个 国家 参加 会 议 。此 后才 将 “国际 团体 ”一词扩 大 为 “国际社 会 ” 。例如 年美洲 国际法学会发表 的 《国家之权利 与义务宣言》 ，即 以 “国际社会 ”一词 替代 “国际团体 ”这 种狭义 的用法 。 人类历史 ， 由古代 向近代发展 ，经过现代两次最大 的战争之后 ，进入第 个世 纪 。这一漫长 的过程 ，使世 界相距甚远 的各个地 区性社会 逐渐联结 成 了一个包括所有 国家在 内的普遍性 的国际社会 。在这个逐步扩大 的国际社 会 中，各 国为 了建立 、维持和发展平等互利 的国际关系 ，需要相互承认 、设 立外交机关 、互派使节 、实施外交特权与豁免 的规定 ；为 了便利各 国人 民之 间的来往 ，需要形成有关外 国人待遇 的一般原则 、实施有关本 国侨 民的外交 保护制度 ；为 了促进 国际交通 ，需要有海洋 、陆地和空 间的各种通行制度 ； 为 了进行 国家 间的合作 、共 同参加 国际会议 、解决争端 、缔结条约 ，还 需要 有 国际议事规则 、国际争端法 、条约法等 。可见 ，国际法律秩序 的建立 ，是 世界各 国进行往来 的一种 内在 需要 。国际法是 以一定