汤琳——论法律父爱主义对我国契约社会的违反(定稿).docVIP

论法律父爱主义对我国契约社会的违反 汤琳 摘要：通过分析中国现存法律体系，笔者发现其存在的“法律父爱主义”思想，在一定程度上，与梅因所提出的“从身份到契约”命题有相违背的内在涵义。进而通过分析两者的特征，并结合中国法律体系现状，认为我国的社会形态发展虽然符合“从身份到契约”的一般过程，但由于受法律父爱主义思想的影响比较深厚，我国尚未步入真正的契约社会而处于“半身份半契约”社会形态。 关键词：从身份到契约；契约社会；法律父爱主义；“半身份半契约” 契约社会 1.1 梅因的“从身份到契约”命题 梅因的著名命题——“所有进步社会的运动，到此处为止，是一个‘从身份到契约’的运动”堪称一言而为天下法。她提出家庭是古代社会的典型，所有进步社会在向前的运动过程中，家庭依附逐渐分解，个人的权利义务取而代之逐渐增长，进而稳步地取代家庭，成为民法所考虑的单位。契约，便是个人权利义务的载体，也是联系人与人之间相互关系的纽带。 “从身份到契约 ”命题所要表达的思想，就是在进步社会运动的进程中，家庭逐渐解体，个人以契约的方式来安排自己的权利和义务的发展过程。 1.2 契约社会形态 契约社会形态，指的是一种追求自愿、平等，负有契约精神的社会形态，其有几下几个特点： 第一，高流动性的社会。任何一个社会都会有社会流动，绝对不流动的社会是不存在的，但是不同的社会其流动性不一样，有的流动性高，有的流动性低。在低流动性