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关于人身损害赔偿之工伤赔付问题的咨询解答 　　前面的话 ????自国务院《工伤保险条例》以及最高人民法院 法释[2003]20号《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》公布施行前后，不少朋友、网友纷纷通过电子邮件、发贴、电话等方式对工伤赔付所涉及的诸多问题寻求咨询，现将这些问题归纳整理刊出以供需求者查询与参考 。 　　?1、工伤是否属于人身损害赔偿范畴。 　　?这个问题实质上是“关于工伤保险赔偿与民事损害赔偿的相互关系”。对于这一问题，本人在中国法院网发表【试析《工伤保险条例》与《法释[2003]20号》之间的实际适用冲突】等文后，即有不少网友跟进，发表了不同意见、观点与相应的理论依据，如：网友[海不可斗量-新成员]：我个人理解：工伤应该不存在侵权行为，一般叫补助或补偿，不同于人身损害赔偿。网友[永年-高级成员]：工伤是否属于人身损害，我不明白了。《工伤保险条例》到底在保护谁的利益？ 工伤保险与民事损害赔偿的关系，在理论也长期存在争论。的确，工伤保险属于社会保险范畴，它与私权救济性质的民事损害赔偿存在根本的差别。最高人民法院认为“由于工伤保险赔付是基于工伤事故的发生或者劳动者罹患职业病，与劳动安全事故或者劳动保护瑕疵等原因有关，因此，工伤事故在民法上被评价为民事侵权（例如雇主提供的机器爆炸）。” 这就产生了工伤保险赔偿与民事损害赔偿的竞合问题。对此问题的处理世界各国有四种模式：第一，工伤保险取代民事损害赔偿；第二，受害人可以同时获得工伤保险待遇和民事损害赔偿，但劳动者个人需交纳高额保险费；第三，受害人可以选择获得工伤保险待遇或者民事损害赔偿；第四，民事损害赔偿与工伤保险待遇实行差额互补。黄有松称：“鉴于工伤保险实行社会统筹和用人单位无过错责任，有利于受害人及时获得充分救济；有利于企业摆脱高额赔付造成的困境，避免因行业风险过大导致竞争不利；还有利于劳资关系和谐，避免劳资冲突和纠纷，因此，我们赞成用人单位通过缴纳工伤保险费的方式承担责任。这对用人单位和劳动者双方都有利。” 基于这样的观点与理论，最高人民法院将工伤赔偿列在了司法解释之中，既然列入不但在理论，并且在从形式上，工伤保险赔付就必然属于人身损害赔偿的范畴，即最高人民法院已将其纳入人身损害赔偿的法律体系之中，不少著名学者也著文表示认同。 　　?2、工伤赔付由谁承担。 　　?这一问题要按用人单位的性质(即参加社保工伤的主体)分几层说明： 　　(1)、对于用人单位（工矿企业、公司、民营企事业、参加工伤保险的国家事业单位、外商投资企业、私营企业、参加工伤保险或包括工伤保险的综合险的工商个体户等单位与个人）参加了社保工伤保险的，均由当地接受投保的社保机构(社保局)依照《工伤保险条例》规定以及各地地方行政法规、或人民政府的规定进行保险赔偿支付。 　　(2)、对于用人单位（不含国家事业单位）未参加社保工伤保险的，依照《工伤保险条例》第六十条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由劳动保障行政部门责令改正；未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”规定由用人单位支付。 　　(3)、对于国家机关，由于《工伤保险条例》第六十二条第一款有“ 国家机关和依照或者参照国家公务员制度进行人事管理的事业单位、社会团体的工作人员因工作遭受事故伤害或者患职业病的，由所在单位支付费用。具体办法由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、财政部门规定。”故暂不能适用《工伤保险条例》，仍应按原国家人事部有关福利待遇政策文件执行。 　　(4)、对于国家国家事业单位，也因《工伤保险条例》第六十二条第二款出作了“其他事业单位、社会团体以及各类民办非企业单位的工伤保险等办法，由国务院劳动保障行政部门会同国务院人事行政部门、民政部门、财政部门等部门参照本条例另行规定，报国务院批准后施行。”的规定，即凡是也仍应按原国家人事部有关福利待遇政策文件执行。 　　?3、享受社保工伤保险赔付的，能否再通过民事诉讼获得双重赔偿。 　　? 对于这一问题，网友[QUOTE (盼法治)]认为：工伤优先，排斥适用司法解释。 这一观点基本不错，即表达的意思是不能获得双重赔偿。 　　《法释[2003]20号》第十二条第一款规定“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。” 这一规定明确不能获得双重赔偿，即凡是可能归于工伤保险赔付的，只能按《工伤保险条例》处理，均不适用司法解释所规定的人身损害赔偿标准，这是法定的，当事人没有选择权也无约定权。需要明确指出网友[QUOTE (盼法治)]认为：“