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退款保函风险防范分析简介买方取消新造船舶造船合同时，退款保函是其获得返还预付款的重要保证。船厂通常因各种原因延迟交船，如当事人签署的造船合同建立在过于乐观的进度时间表上，或在船舶建造中船价因为成本上升而造成船厂亏损，或汇率波动，或是船厂承接了更多订单，或是因资金问题不能完成在建项目，由此取消造船合同的行为比想象的更频繁。在航运业繁荣时期直至始于2008年的全球经济衰退，船东和船厂竞相在此期间签署造船合同，其交船期有的竟远至2013年或更晚。自经济衰退以来，如果船厂给予买家任何取消合同的机会，恐怕船东会热烈欢迎。买方以分期付款方式支付的预付款，一般都已达到合同价格的80%，如返还则船厂应予以全部退还上述预付款并附加可观的利息。与此相反，在今天的市场情况下，交付一艘高估价格的船，如果交船前资金不足将造成买方财务困难甚至破产。那些成功取消的合同不仅取决于买方有权取消造船合同，同时也需要退款保函有效且有约束力。最近的一个案例表明，它也取决于买方能否正确行使其在退款保函下的索付权。退款保函常见风险在过去的几年里，船东和他们的贷款人在依赖退款保函获得还款时，已经了解了退款保函下的一些风险。主要是：如果不及时索赔，退款保函可能在有效索付前失效。这不仅仅是因为在造船合同下，退款保函的有效期为最后日期（‘drop dead’）后30天，同时与船厂及出具保函银行协商延长保函有效期的可能性也很小，其次，退款保函出具银行没有批准造船合同的实质修改，这将解除银行的担保责任（除非保函明确规定银行放弃此类修改的反对权利）；第三，一份无签名的退款保函将可能不具有执行效力（如根据1677年美国欺诈法第4条款）。在一个案例中，远东银行向买方银行通过SWIFT通讯系统发出了很多没有签字的退款保函，曾导致信贷市场高度紧张，直到法院在相关案件中判定SWIFT认证与签名具有同样效力后才得以解除。尽管存在这些风险，令人惊讶的是还款保函通常是2到3页纸的一份简单形式的合同，常常包含令人费解的语言，没有通过协商也没有咨询律师的意见，以大写，分段，没有编号，没有标点和蹩脚英文的形式，通过多次SWIFT信息发送。无效索付要求简介最近报道的伦敦商业法庭的判决进一步突出了退款保函索赔的不确定性。在该案中，尽管退款保函自身的有效性不存在争议，但买方的索付要求被提出异议并被法院判定无效。因此，买方的索偿失败。退款保函要求买方的索付要求应附有一份签署声明，主要是，列明买方有权取消合同和船厂没有退款。这类要求在见索即付的保函及履约保证金下非常普遍。要求担保受益人（在退款保函情况下，为买方）或者有些情况下为受益人/买方的银行，以诚意证明买方有权取消合同并提出索付要求。这可以使保证人对于欺诈或恶意的要求获得一定保护。退款保函：履约保证金或真正的担保？实践中重要的是要认识到，退款保函是被视为见索即付的保函而不是“附条件的”或“真正”的担保。结果是，“严格一致”的原则将适用于见索即付保函的索付要求。乍一看，这种分类看起来可能很奇怪，因为退款保函几乎都有此规定，“如果船厂对买方取消合同提出异议，退款担保人将延迟付款，直到该争议由仲裁决定并作出裁决。” 当买方取消了与远东船厂的造船合同后，船厂的反应总是质疑买方取消合同的行为并将该争议提交仲裁。如果没有别的原因，船厂至少可以获得时间与买方协商解决及延迟赔偿保函担保人，因为一旦保函担保人作出还款，则船厂就应对担保人作出赔偿。由此，近年来买方和他们的贷款人对船厂的上述反应也是能够预见的，船厂会提起耗时耗力的仲裁，以及船厂不认为退款保函是履约保证金，而是基于仲裁确认船厂承担责任后的担保。然而，退款保函通常典型的表述是见索即付保函，规定只有在船厂对买方解除合同行为存在争议并将争议提交造船合同下仲裁的情况下，退款才可以推迟支付。例如，在一个案例中，法院认为退款保函应为履约保证金，虽然保函是保险公司出具的（而不是银行），其包含以下表述：“尽管有以上规定，在您对船厂的上述索赔请求发出之日起三十（30）日内，我们从您或是船厂收到书面通知，表明船厂对您的本合同下退款索付有争议，并已经根据合同规定提交了仲裁。我们将在收到您提交的索付仲裁裁决下款项的要求及所附仲裁裁决复印件后，不是以前，基于预付款保函（保函），按照该仲裁机构的裁决金额立即退还给您”。法院认为退款保函中明确包括《国际商会见索即付保函统一规则》，该规则明确包括了由保险公司签发的保函。在该案中，船厂并没有开始仲裁，它已经进入破产清算。如果仲裁已经开始，明显退款担保人可以延期付款。最近，在另外一个案件中，法院认为退款保函作为见索即付保函的原因是：(i)船厂未能在保函规定时间内，将其对买方取消合同的争议提交仲裁；及（ii）退款保函中包括《国际商会见索即付保函统一规则》。最近，在武汉国裕物流集团有限公司诉一家希腊银行的案