论债法中本土化概念对统一的债法救济体系之影响.PDF

论债法中本土化概念 对统一的债法救济体系之影响 李永军* ， ， ， “ 内容提要 我国民法在移植的过程中 不仅有立法继受 还有学说继受 再加上在 中 ” “ ” ， “ ”， 国特色 名义下的 本土化 概念创造 又无立法机关公布的 立法理由书 使得对现行立 。 ， 法中诸多制度的解读发生重大争议 这些争议不仅影响了学术研究 而且影响了司法实 。 “ ” ， ， 践 债法中的 违约责任 就是在民法继受过程中自创的本土化概念之一 自从其诞生后 。 “ ” 就在我国法学研究和司法实践中产生了不良影响 在 瑕疵履行 已被许多大陆法系国家 “ ” ， 《 》 “ ” 纳入到 债务不履行 的范畴中去的今天 我们的学理对我国 合同法 关于 瑕疵履行 与 “ ” ; “ ” “ ” 违约责任 的关系问题仍然存在争议 对 合同解除 是否属于 违约责任 问题也存在争 。 “ ” ， ， 议 我们应该建立统一的 合同义务违反 概念 进而统一对违反合同义务的救济手段 以 。 ， ， 消除违约救济中的不协调问题 在未来的民法典中 应坚定地将合同作为债的发生原因 “ ” “ ” ， 。 将 违约 作为 债务不履行 类型 将违约救济作为债务不履行的后果对待 关键词 违约责任 合同义务 民事责任 瑕疵担保责任 、 一 问题的提出及意义 ， 。 毫无争议的是 我国民法及民法理论是自清末以来的移植物 同大多数有着外国 ， “ ”， 法移植情况的国家一样 我们也会根据本国的实际情况对之进行 本土化 甚至会出现 ， ， “ ” 纯粹本土化的概念和制度 例如 当年中华民国民法典中的 典权 就是根据我国传统植 。 ， ， 入到民法体系中的纯粹本土化概念 新中国成立之后 着手制定民法典 也是在移植的 。 1958 ， 1958 基础上为之 如果说 年以前的民法典制定工作还属于正常的话 那么自 年 “ ” ， “