2010年保成律政固本阶段课后答疑集锦_.doc

杨帆：因为公共权力的来源按照《社会契约论》的看法，公共权力的来源是由每个成员的让渡出去自己的一部分权利给予某一个组织，这个组织就是国家。人们让渡自己的权利是因为如果自己掌握这些权利在行使时可能会遇到各种问题，只有把权利让渡给国家用公共权力来解决。然而人性本质又是自利的，由一个自利的人掌握公共权力，如果不限制，他必定会滥用这个公共权力谋福利。而在社会中社会资源是相对稳定的，相对欠缺的，他利用公共权力谋取私利，必定侵犯别人的权利侵犯别人的人权，所以要限制公共权力。注意：有句法律谚语“风可进，雨可进，国王不能进”，这样的可以在平时多积累，卷四SHOW OFF 一下的。法律可能有空白、漏洞和不确定，法律原则为什么没有空白和漏洞？杨帆：法律原则无法有空白和漏洞，因为法律原则是相对模糊的，它的覆盖面是非常大的，适用于超越时空的。比如公序良俗漏不起来，也空白不起来。注意：可以从法的演进角度来思考的，习惯----习惯法-----成文法，法律的作用在于定纷止争，必然具有极强的可操作性的，有一年的真题考的就是民事范围内，法律的适用，以事实为根据，以法律为准绳，OK，法律---习惯法----法理。违法行为和违反道德行为的关系？杨帆：法理和道德的关系是道德是一个相互交叉但不完全重合的圆，交叉的部分是一个底线的道德，所以法律是一个最低限度的道德。交叉相重合的部分是违反法律也是违反道德的。不重合各自空白的部分违法行为不违反道德，违反道德行为不违法。举一个违反法律但不违反道德的例子，如出租车去孕妇去医院情形非常危急，出租车违法掉头违反法律但不违反道德还是值得道德鼓励的。宪法规定的原则能不能理解不是我国的法理呢？杨帆：凡是我国人大规定颁布的都是我国的法律。注意：宪法也是法，是根本大法，万法之母。非正式法渊对于正式法渊局限性的弥补作用？杨帆：正式法渊是有明确条文规定其效力的，既然是条文就必然有空白漏洞，不确定僵硬，既然会发生这些情况必须用非正式法渊进行补充。比如法律是正式法渊，法理、习惯是非正式法渊。注意：判例已属于正式法渊的。实践中地方性部门规章的违宪性公民怎么向上级反映？杨帆：宪法规定我国公民有监督批评建议权，有申诉控告检举的权利。注意：中华人民共和国立法法NO.90 第九十条国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院和各省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的，可以向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求，由常务委员会工作机构分送有关的专门委员会进行审查、提出意见。　　前款规定以外的其他国家机关和社会团体、企业事业组织以及公民认为行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例同宪法或者法律相抵触的，可以向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的建议，由常务委员会工作机构进行研究，必要时，送有关的专门委员会进行审查、提出意见。注意看下第2款的，但实践中还没有看到相应的例子的。冒犯原则中人们忌讳的性行为，虐待尸体罪等违背公序良俗必须受到刑事制裁是犯罪吗杨帆：如果触犯了刑法肯定是犯罪，肯定受到刑事制裁。民法因第三人的过错导致饲养的动物致人损害由第三人和动物饲养人承担不真正连带责任？钟秀勇：第三人的过错是指第三人是最终的过错承担者。因为①第三人过错，②动物饲养人饲养动物客观上就给社会一种危险，这样一种危险一直存在的持续存在的。受害者要求动物饲养人承担他是不能拒绝的，承担之后他可以向第三人追偿。不真正连带责任追偿权是单向的。悬赏广告是否可以撤销？钟秀勇：可以。类似要约和要约邀请的撤销还可以撤回。但它是以广告的方式一发出就生效了，向不特定的人发出不需要到达。向不特定的人表达只要一发出就生效，因此悬赏广告一般不要求撤回，一般是撤销，一定要相对人完成指令之前撤销。相反，相对人完成指令，合同就成立了，就不能撤销，撤销是要承担责任，法律没有规定根据民法理论，除非证明相对人已经不能完成悬赏广告指定的内容，否则要承担损害赔偿责任。同命同价吗？钟秀勇：《侵权责任法》规定在同一个侵权责任中如果造成不同的人死亡可以适用同一赔偿标准，并没有说同命一定要同价。因为一个人死了他本身的民事主体就已经消灭了，他不可能主张损害赔偿，事实上损害赔偿只是对近亲属的精神痛苦抚慰费和将来能挣的收入这样一种赔偿，因此弄死一个人赔偿数额真的不同价，把人弄死赔的不是命，赔的是收入损失，财产损失和精神的痛苦。当然在同一事故中造成户口不同的人死亡，比如农民和城镇户口赔偿金额不一样这是不公平的。如果一个整体房屋出租对部分空间承租人对整个房屋是不是有优先购买权？钟秀勇：不可以，因为他只承租了部分房屋。劳务派遣人员工作中受到伤害,如何赔? 钟秀勇：《侵权责任法》第34条规定了这点，劳务派遣人员在工作中受到伤害适用工伤保险，如果派遣单位