返聘者工作中受伤能否认定工伤.doc

返聘者工作中受伤能否认定工伤? 　　案 例： 　　“同样是劳动者，做同样的工作，为什么退休返聘人员就不能享受工伤待遇?”张国忠想不通。日前，他为此找到了市劳动保障局的工伤保险科。 　　张国忠今年63岁，在某国有建筑企业工作了30多年。3年前，他满60岁时办理了退休手续。当时企业正在建设一个大型建筑工程，急需像张国忠这样有技术有经验的人员。企业领导就与他商量，“您身体很好，回家也没有别的事，还不如接着在企业里干。”最后，张国忠与企业签订了返聘合同：每月返聘工资2000元，享受和企业员工同样的各种福利。 　　应该说，企业给张国忠返聘待遇是不低的：每月仅返聘工资就是2000元，另外其他员工有的效益奖和各种补贴，他一样也不少。为了感谢企业领导的厚爱，张国忠在工作中也是积极主动，有时还和小青年们一起摸低爬高。谁知就在3个月前，当张国忠与小青年们一起安装屋顶设备时，因支架倒塌，使他和另一名员工一起摔了下来，造成了髋骨的骨折。 　　张国忠被送到医院后，得到了医务人员的精心治疗，企业还派人对他护理，出院时的医药费也是企业支付的。但企业在申报工伤时，却只给那名和他一起受伤的员工报了工伤，却将张国忠排除在外。开始时张国忠并不知道，是在劳动保障部门到企业进行工伤认定调查，找张国忠谈话了解发生事故的经过，他才知道自己被排除在了工伤认定之外。张国忠为此找到了企业的人力资源部门，得到的答复是：“企业也没有办法，政策就是这样规定的”。 　　政府的政策是讲道理的，为什么同样是劳动中发生的事故，自己就不能认定为工伤呢? 　　在县劳动保障局工伤保险科李科长的办公室里，李科长热情地接待了张国忠。李科长拿着《工伤保险条例》给他解释说，《工伤保险条例》中所说的职工，是指与用人单位有劳动关系、包括事实劳动关系的劳动者。已退休人员因年龄已超过了我国规定的就业年龄，即使是受到了企业的返聘，也只能是返聘关系，而非法律意义上的 “劳动关系”。另外，社会保险的基本原则之一是权利义务对等，企业为员工参加社会保险时，不包括返聘人员，不为其缴纳社会保险费，所以返聘人员也就不能享受相应的待遇。 　　“哪返聘人员在返聘岗位上受伤，就得不到任何补偿了吗?”张国忠问道。李科长解释说，虽然退休返聘人员在工作中受伤不能享受工伤保险待遇，但可以在返聘合同中要求企业为其参加商业的意外伤害保险，以保证返聘人员在发生事故伤害时得到相应的经济赔偿。 　　分 析： 　　《工伤保险条例》第61条规定， “本条例所称职工，是指与用人单位存在劳动关系 (包括事实劳动关系)的各种用工形式、各种用工期限的劳动者。”退休人员因其已超过国家规定的劳动年龄，所以返聘中与用人单位建立的是返聘关系，从而在工作中发生事故受到的伤害，不能认定为工伤。 　　单独的试用期合同会产生怎样的法律效力 　　案 例： 　　2008年7月，刚刚大学毕业的李某到某食品公司面试。面试表现不错的李某很快收到了公司发给他的录用通知书，内容为：公司决定聘用李某为市场部员工，月工资为3000元/月，试用期工资为2500元/月，入职时间为2008年7月5日。李某按照公司要求的入职时间开始了工作。2008年7月20日，公司与李某签订了一份试用期劳动合同，约定：试用期3个月，自2008年7月15日起至2008年10月14日止，试用期工资2500元/月。由于缺少工作经验，李某与客户沟通经常出现问题。公司指派老员工教授李某工作方法，但李某的工作表现仍然不尽如人意。 　　2008年10月6日，公司以李某不符合录用条件为由通知他解除劳动合同。李某非常委屈，认为公司在招聘时知道自己是应届毕业生，没有工作经验。虽然工作成果差强人意，但自己一直勤奋努力，试用期还没有结束公司就解除劳动合同太不近人情了。思量后，李某向劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求公司按照3000元的工资标准补足工资，缴纳社会保险费并支付解除劳动合同的经济补偿金。公司收到仲裁申请书后咨询：公司与李某约定的试用期工资是否有效?公司在试用期内与李某解除劳动合同是否要向李某支付经济补偿金? 　　分 析： 　　首先，本案是就试用期劳动合同的签订和履行产生的劳动争议。 《劳动合同法》规定：试用期包含在劳动合同期限内，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。从上述规定可以看出，试用期应当是劳动合同期限的一部分，用人单位不能单独就试用期与劳动者签订合同。本案中，公司与李某签订的是试用期劳动合同，按照上述法律规定，此合同应当被认定为没有约定试用期的正式劳动合同。因此，李某的工资标准应当按照录用通知书中转正后的工资标准执行，即3000元/月。 　　其次，用人单位解除劳动合同应当符合法律规定条件并遵循法定程序。由于本案中的试用期合同不具备 “试用期”效力，公司解除劳动合同不能适用 “试用期不符合录用条件”