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我们为什么要重视行政法案例?(代序 )
“只有在学生们实际运用时,只有在被实际运用到解决具体法律问题时, 方法论才
能被很好的理解和吸收。” [1] “我听见的事情,我忘记。 我看见的事情,我记住。
我去做的事情,我理解。“[2] 或许,作为一本有关案件教学方面的教材,开门见山地
谈眼下我们关心的 这个话题,多少有点说教的味道,但却似乎是再恰当不过的了。就像
很多教师 在上第一堂课时都喜欢强调学习这门功课的重要性,尽管在学生们看来,颇似
“ 老 翁 卖 瓜 ”, 俗 套 得 掉 渣 , “ 老 生 常 谈 ” 得 让 人 多 少 有 些
厌 烦 ( boring) , 但在我看来,这却是一个完整教学体系的不可轻易逾越的、不能
随意涂抹的过 程。 另一方面,我也想借此机会,通过这样的自我追问,弹衣整冠,从
学术上 认真整理、反思己经积累的教学经验和学术研究,认真梳理一下案例 (case)
在行政法的实践和理论发展过程中究竟起到了什么样的作用。然后,把这方面 的研究发
现和心得体会比较系统地传输给学生。 的确,撰写本书的初衷是为了进一步加强案例教
学,是为了探索教学方法 的革新,但我却十分不情愿把自己的思考就仅仅局限在这样狭
隘的境界之中。 我始终坚信,案例分析的教材不能、也不会仅仅是 “以案释义”,仅
仅是行政 法理论的脚注,永远是行政法的一个婢女,不能登堂入室。就是从行政审判的
制度性效应的角度说,我们也完全有理由把案例分析教材做得更加精致一些, 甚至变
成为一本很有品味的学术性著作。 这也是我撰写本书时孜孜不倦地追求的一种学术境界
,一个学术目标,也 是让我心醉神迷的一个学术梦想。我盼望能够超越传统,把学生引
领到更加广 阔的思考空间;我希望能够超越自我,能够给我的学生更多的、更广阔的视
野 与学术内涵。我也热切希望读者们不要仅仅把本书看作是一本教材,而更多的 是当
作一本学术著作来看待。 那么,我们为什么耍重视行政法案例呢? 90 年代就有学者开
始审视、批判和反思我国法学教育的 弊端。比如,方流芳教授就曾指出:“法学教育被
当作真理的传授,而不是激 发怀疑和批判精神的一种方法。因此,教授的任务是灌输,
而不是鼓励学生怀 疑现成的理论、探究理论的背景。” [3]贺卫方教授也说:“在中国
近代乃至现 代法律教育的学术研究谱系和实际操作谱系两者之间,可以发现一个有趣的
?不曾间断?的理论与现实的紧张关系:一方面,研究者呼吁灵活启发式的教
一、 早在上个世纪
学;另一方面,法律教育从基本面上来看事实上总是?规训?填鸭式的。” [4] 但是
,“灌输”、“填鸭”似乎并没有因为受到批判而喊停,因声讨而销 声匿迹。从现今每
个法学院的每门必修课的闭卷考试看,的确是或多或少地存 在着这个问题。那么,如何
进一步改进呢?加强案例教学,或许是一个路径。 对一个个具体鲜活而真实的案例进行
思考与研究,谋划着解决之道,无疑 能够加深我们对行政法理论的理解,品味出理论的
精妙,领略到理论的魅力, 知道理论是怎么 “从实践中来,到实践中去”,同时也能
够让我们从中发现某 个(些)制度与理论上存在的问题,思考完善的对策。这种测试,
“必须把一 个漫长的活体生命挤压在特定时间、特定地点、特定程序之中,而这种挤压
又 是书面化的”(余秋雨语)。[5]案例研究也就成了连接理论与实践的一个重要 桥梁
,变成了一个逼真的演练场。“沙场秋点兵”,沾上了浓浓的书卷味。 我们可以把司法
经验的积累分为两个阶段:一是调查案件的事实。这必须 与一个个活生生的人或者组织
打交道,会受到调查方法、人际关系、具体情境 等诸多变量的影响,需要积累丰富的社
会经验,对人情世故的体察。二是在事 实基本确定的前提下,纯粹做法律上的分析。
从某种意义上讲,前者是动态的,后者是静态的。在窗明几净的课堂上, 在有限的时空
内,无法与各色人物交锋,没有调查的情境,要对客观发生的案 件事实进行还原、核实
,简直是痴人说梦。但是,要做到后者,却不是遥不可 及。在课堂上的案例分析,实际
上是在操练后一个阶段的任务,是在假定案件 的基本事实已经清楚、无需调查的前提下
进行的法律上的推演。这当然也是很 能够锻炼人的。 而且,加强对本国实践案例的研
讨,自然有助于加深对本国问题的了解, 获得真实的问题感,透彻理解法律,校正理论
研究的态度、路径与方向。法律 是一门实践的学科,也必然是一种地方性知识。 二、
对案例的行政法分析,完全可以放到更加宏观的视野之中去操作,其 意义也就更为悠长
深远。我们可以仔细地考察法院是如何发展行政法的。这种 具有制度效应的逐步推进,
毫无疑问,是通过一个个案件的审判、一个个案件 的突破来完成的。那么,法院创制规
则的
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