离婚案件开庭的举证与质证.pdfVIP

离婚案件庭审中的举证与质证 作者 长沙朱丹律师 第一节 举证的注意事项 1、原件！原件！ 请注意，即使你在举证期限内向法庭提交的都是复印件或复制 件，但在开庭时必须向法庭和对方出示原件以核对复印件、复制件的 真伪。如果没有原件，那么你的证据将被认为缺乏真实性而不被采用， 除非对方认可该证据的真实性。如果你的证据是偷拍偷录来的数码视 频或音频等，那么请带上原始摄录设备（数码相机、手机等，里面的 原始视频音频千万不要删除！！）作为原件提交。 有读者问了，如果证据的原始件掌握在对方的手里，我手上只有 复印件，怎么办？ 答：关于这个问题，我给大家讲一个故事来解决，这是我亲身经 历过的一个案例。徐云（化名，下同）是一个离婚案件中我方的当事 人，她的老公孙浩是某建筑公司的高层管理人员。徐云一直怀疑孙浩 有外遇，但苦无证据。有一天孙浩在家休息，临时被单位召回，匆忙 之间笔记本电脑忘记关机了。徐云在为孙浩收拾电脑的时候意外发现 电脑里居然有一个隐藏文件夹，而且还上了密码。直觉告诉徐云，这 里面一定有问题。于是许云尝试着将儿子生日作为密码输入电脑，没 想到还真让她蒙对了，结果发现文件夹里是大量孙浩和单位会计黄某 的自拍艳照。徐云匆忙将这些照片复制到自己的笔记本电脑上，第二 天就找到了我，坚决要求起诉离婚。那么在法庭上，徐云遭遇到了和 你们相同的问题，这些艳照的原始文件在孙浩手里，她无法提供原件， 只能提供复制件。怎么办？ 在这种情况下，你需要做的是两件事：第一，向法庭说明原件在 对方手中，你无法提供；第二，向法庭举证证明对方掌握原件。具体 到徐云这个案子，由于那些艳照中反映的内容是孙浩在与会计黄某性 交的时候自行拍摄了那些照片，法庭据此认定这些照片的原件不可能 被其他人掌握，因此责令孙浩在法庭指定期限内提交原件，否则直接 认可该批照片的真实性。孙浩没有办法，只得径直承认了那些照片的 真实性，并在随后的财产分割调解中做出了较大的让步，从而避免了 再次向法庭提交上述照片的尴尬。 2、证人出庭是与非 在民事诉讼中，证人出庭难是司法界面临的一大难题。我一直向 我的当事人强调，尽量收集书证和物证，避免申请证人出庭。为什么？ 因为书证和物证是你可以控制的，而证人能否出庭，出庭后会说什么 话，是你所不能控制的。特别是在离婚诉讼中，由于事多涉及家庭隐 私，外人在很多情况下是不可能直接看到或听到事实真相的，大多数 提供的是间接证据，证明力很小，所以实际上证人即使出庭，其证言 能起到的作用也是十分有限的。当然，家庭内部成员作证例外，比如 上文中我讲过的那个女儿作证证明父亲经常打骂母亲。由于是其亲眼 所见，所以这样的证人证言属于直接证据，可信度很高。 为了说明为什么要尽量避免在离婚诉讼中采取证人证言作为证 据提交，我准备同你们说一个我从事法律工作以来最糗的事情。 那时我刚刚入行，就接手了一件离婚案件，我代理男方。双方对 其他问题没有争议，唯独都想争取小孩的抚养权。在小孩抚养权的争 夺中，以前谁对小孩尽的抚养教育义务多一些，谁就会处于比较有利 的位置。这个时候，女方的姐姐主动联系男方说她愿意出来作证证明 妹妹经常性的夜不归宿，小孩的晚饭都是男方做的，小孩的功课都是 男方辅导的等等。男方来问我的意见。当时我都准备好去小孩的小学 调取家长联系本和家长会签到本以此证明男方更多的照顾了小孩，看 到对方的姐姐愿意出来作证，当然求之不得，再者考虑到由被告一方 的亲人作证证明被告不适合直接抚养小孩，可信度很高，所以也就没 有再准备这方面的证据了。 谁知道了庭上，证人没有如实作证，反而大肆宣称男方如何如何 不负责任，如何如何家庭暴力等等。由于是我方自己提交的证人反而 证明了对我方不利的“事实”，所以最后法庭采用了该证据，认定男 方不适合抚养小孩。 庭审结束后，我简直不敢看男方的眼睛。由于我贪图一时方便， 最后给我的当事人造成了骨肉分离的悲剧，这是我一生的教训。 3、疑证不举 在诉讼中，当事人和律师经常面临这样的问题：有一些证据能够 反映某些案件事实，但证据本身却存在重大疑点，可能会牵扯出其他 一些不利于自己这一方的问题。比如说用非法手段获取的影像资料等 等。这样的证据要不要提交给法庭呢？ 我的意见是：当你自己都在犹豫要不要讲证据提交给法庭的时 候，那么最好放弃这份证据。这就叫做“疑证不举”。理由如下：第 一，质疑总是比举证容易，你辛辛苦苦发掘出来的证据，很可能对方