代持股份的财税处理方式探讨.docx

代持股份作为一种股权处理方式在实务中是存在的，我国立法和司法机关并未出台相关法律或司法解释。从《合同法》理解，大多属于委托代理关系，法律并未禁止【私法自治，你的股票你行权，别人不会干涉你的，因此代持股是客观存在的，没有什么值得大惊小怪的，但是，如果你让代持人以其名义进行股权登记，那么此时就很难分清楚，到底是真是持有还是股份代持了】；但《公司法》，《公司注册资本登记管理规定》的规定，股东或者发起人必须以自己的名义出资，股份公司仅承认登记在股份公司股东名册的股东的权利义务。IPO审核时，往往也关注代持股份问题，会要求股份公司出具无代持股份的声明。【我国的公司法实践基本上是不认可匿名股东的，因此要求出资人必须实名登记，实际工作中出现的股份待持往往都是规避法律的结果，特别是规避法律对股东人数的某些限制或者对股东身份的某些限制。代持股的出现有点名不正言不顺。您本来想用股份待持来规避民商法规范，得到了某个方面的好处，日后，让你在其他地方吃点亏是很正常的，这就是一种平衡。鱼和熊掌往往不可兼得】 税收方面如何处理？税法并没有这方面的规定，只能根据税收原理进行分析。假设：A公司出资300万元（其中100万元代B公司持股），于2008年度投资于C公司，2009年度分配股息15万元（A公司占10万元，B公司占5万元），C公司于2010年度上市，A公司转让该股票，取得投资收益1500万元（A公司占1000万元，B公司占500万元）。问题：1、A公司的长期股权投资如何列示，300万元还是200万元？2、股息15万元如何列示及返还B公司？3、转让C取得的投资收益，如何列示，如何返还B公司？一、 按形式重于实质进行处理。根据公司法对于股东的相关规定，税局对于代持股份的处理意见，倾向于形式重于实质，即C公司记载的股东为A公司出资300万元，因此相关的账务处理及税收在此基础上进行。【税务局哪有功夫替你去核实隐名股东是谁？哪有义务替你去核实？根本就不能说税务局倾向于形式重于实质。税务处理终归讲究一个真实可靠的合法凭证。既然公司工商登记记载的股东只有一个，我当然只能承认一个股东，就是实名登记的这家。你说你是股份代持，你会煞有其事的拿出你的代持合同，甚至你为了让人感觉他的确是真的，你还请人做了公证。其实公证简直就是白搭，他如何会证明这个本质？即使公正了，也是瞎胡闹】1、A公司收到B公司投入的100万时，先挂其他应付款-B公司100万。【借：银行存款 100万 贷：其他应付款——B?? 100万】2、A公司收到C公司分来的股息15万时，全额确认为A公司的免税收益，并按深圳税局的规定进行免税备案。返还B公司时5万元时可冲减其他应付款-B。【我不赞成将返还的5万元冲减所谓的其他应付款，原来的100万是本金，现在的5万是收益，其不论这是什么性质的收益。这就需要费口舌去说服税务检查人员】3、A公司取得股票转让收益1500万元，在当年度申报企业所得税，将税后利润假设400万元返还B公司时，同样冲减其他应付款-B。 这样处理的结果时，企业所得税全部在A公司缴纳，但与B公司的往来，其他应付款出现305万元（400+5-100）的借方余额。而B公司的账务则会出现欠A公司305万元。公司长期挂账的往来款，税务检查时需解释清楚，并说能服税局人员，这些是交过企业所得税的，所以B公司还需将A公司交企业所得税的资料，代持股权协议，银行往来记录等复印备查。 如果A公司不在往来核算，305万元直接冲减税后利润，即借利润分配305万元，贷银行存款305万元，A公司的凭证附件可包括代持协议，银行付款记录等真实性证明资料，A公司的税收风险较低。【利润分配通常都是分配给自己的股东的，一看往来就可以看出来，给非股东分红利，反而会进一步引起税务当局的怀疑】但B公司取得这305万如何入账？如作为投资收益305万元并且申请免税备案时，则可能无法提供税局认可的资料。如将这305万元作为所得交税的话，则存在企业所得税双重征税问题，加重的B公司的税收负担。【加重B的税收负担是肯定的，但这不是税法的错】目前明确的只是对房地产公司合作开发，取得的完税后利润，可视同股息红利。公募基金公司也有相应的税收政策明确。但投资公司目前并没有类似的规定。【本案例似乎都不是这几种情况，但是还是可以考虑去靠一靠的，能不能让B公司以100万元作为投资在A公司占有一点股份，当然不能对A公司原有的股权架构产生实质性影响，这个是完全有可能的，既然你能代持，那么关系是可靠的。那样C给A分红，A再给B分红就可以往免税收入而且不征收流转税这个角度来靠了】二、 如果按实质重于形式进行账务处理。1、A公司对C公司的长期股权投资仅记录200万元。2、A公司收到股息时免税收益备案时按10万备案，可能税局不认可，因银行汇款记录，投资记录，C公司的章程，验资报告，股