析“教唆未遂”.pdfVIP

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政治与法律 重庆与世界 2011年第28卷第8期 TheWorld& Chongqing Vo1.28No . 82011 析 “教唆未遂" 徐 启俊 (武汉科技大学,武汉 430081) 摘要:运用共同犯罪理论、未遂犯罪理论及犯罪构成理论对 中国刑法第 29条进行阐释 ,揭示该条文所规定的教 唆未遂的犯罪构成特征及含义。教唆未遂是指因教唆人意志之外原因而使所教唆之罪未完成的犯罪形态,不仅 包括因被教唆人意志之外原因所致的未遂,还应包括教唆不能,但不包括陷害教唆。 关键词:教唆;教唆犯;未遂犯;教唆未遂 中图分类号:1)924 文献标识码 :A 文章编号:1007—7111(2011)08—0029—03 “教唆未遂”是传统法学的说法,是指 “教唆犯因被教 所规定的犯罪 ,也就是狭义上所说的教唆犯罪。这里所讨 唆人未实行被教唆的犯罪活动而构成的犯罪未遂”…。这 论的教唆未遂是从狭义的教唆犯角度进行说明,也就是阐 种对教唆未遂的理解实际上是从共同犯罪的角度对教唆 释中国刑法第29所规定教唆犯的未遂的含义。 未遂进行阐释,失之偏颇,教唆未遂不应仅仅局限于此。 二、教唆未遂的含义及特征 一 、 教唆犯的界定 教唆未遂即教唆犯罪的未遂,是指教唆犯已经着手实 所谓教唆犯 ,是指教唆他人使产生犯罪决意,并使他 施教唆他人犯罪的行为,但 由于教唆犯意志 以外的原因而 人基于这种决意实行犯罪者 。教唆犯是指故意教唆他 未得逞的情形…。 人实施教唆者 自己意图实施之犯罪行为[31374。 《中华人民 (一)教唆犯已经着手实施教唆行为 共和国刑法》第 29条第 1款规定 “教唆他人犯罪的”是教 教唆犯着手实施犯罪行为是以教唆人实施教唆行为 唆犯;《德国刑法典》第26条规定 “故意教唆他人故意实施 为标志,还是以被教唆人实施所教唆的犯罪行为为标志, 违法行为的是教唆犯”l4;《日本刑法典》(第2版)第28条 这在刑法学界历来存在争议。 规定 “教唆他人实行犯罪的,以教唆犯处罚”_5。由此可 1.教唆犯着手实施犯罪的起点 见 ,中外学者和中外法律都将教唆犯认定为教唆他人实施 教唆犯从属性说 :认为教唆犯在共同犯罪中处于从属 犯罪的。教唆犯的特征 :第一 ,教唆犯是犯意的制造者。 的地位 ,它从属于实行犯。实行犯构成犯罪,教唆犯亦构 第二,教唆犯通过他人实现其犯罪意图、教唆犯制造犯罪 成犯罪;实行犯不构成犯罪时,教唆犯即不成立 ]。例如 意图 。教唆犯通过实施教唆行为,唆使无犯罪意图的人 日本学者岛田武夫说:“所谓从属犯 ,指从属于正犯而没独 产生犯罪意图,并进而实施犯罪行为,从而造成教唆人所 立性的犯罪。属于从属犯的,为教唆犯和从犯。从属犯与 想要的某种严重 的危害社会结果。教唆犯主观方面必须 正犯不同,然而从属于正犯。所 以离开正犯,则无所谓从 有教唆他人犯罪的故意,不能是过失 ;客观方面必须有教 属犯。”从教唆犯从属性说出发,则教唆犯的着手实行犯罪 唆他人犯罪的行为,且被教唆者须有刑事责任能力 ,并且 行为是从实行犯(正犯)实施犯罪行为之时开始 ,即被教唆 原无特定的犯罪意思或决心。因而,只要实施教唆他人犯 者实施被教唆的犯罪行为时为教唆者着手实施犯罪行为 罪的行为

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