期待可能性理论_完善刑法合理性新契机.pdfVIP

2009 年 7 月 ( ) J ul 2009 东南大学学报 哲学社会科学版 　 第 11 卷第 4 期 J ournal of Southea st Univer sity ( Philo sophy and Social Science) 　 Vol 11 No . 4 　　　　　　 期待可能性理论 :完善刑法合理性的新契机 李 　川 (东南大学 法学院 ,江苏 南京 2 10096) [ 摘 　要 ] 期待可能性在根本上是用来弥补刑法 由其理论缺 陷所产生 的现实非正义 的 问题 , 完善刑法 的合理性 。期待可能性的现实空间仅基于外部原因所造成 的期待可能性情 形 , 所 以期待可能性的适用领域相对狭小 。但是我们从立法和司法角度都可有效借鉴之 。 [ 关键词 ] 期待可能性 ; 刑法合理性 ; 责任 [ 中图分类号 ] D 9 2 4 　[ 文献标识码 ] A 　[ 文章编号 ] 16 7 15 1 1X ( 2 0 0 9 ) 0 40 0 8 30 4 为 , 每一种犯罪行为都是经不 引诱而 由 自由意志决 一 、期待可能性作为合理契机的理论探源 [2 ]2 12 定的结果” 。而 因为每个人从抽象意义上都具 期待可能性理论是指在行为 时 的具体情况 下 , 有这种 自由意志 , 具有共 同的一般属性 , 所 以抽象的 能够期待行为人避免犯罪行为 、实施适法行为 的情 法律就可 以尽量不用考虑主体 的问题 , 以对犯罪行 况 , 反之 , “则可成为行为人的阻却责任事 由 , 即对行 为威慑的 目的来规定相应 的刑罚 , 所 以在 旧派理论 [ 1 ]497 为人可 以免 除或减轻刑事 责任 ” 。当符合犯罪 的影响下 , 刑事法律 围绕着犯罪行为这个 中心展开 , 构成要件 的行为的发生背景是不能期待行为人实施 即行为中心论 。与此不 同的是 , 期待可能性理论 的 适法行为之时 , 该行为即无期待可能性 , 行为人不应 立论前提是相对意志 自由或意志受限论 。期待可能 承担 由此产生 的刑事 责任 。期待可 能性理论 自从 性立论认为主体刑事责任 的产生不仅要考察主体要 “癖马案”判决中产生之 日起 , 发展 已超百年 , 成为大 素和心理要素之外 , 还要考察非难可能性 。而行为 陆法系刑法学界阻却责任事 由的重要理论之一 , 并 无非难可能性正是从主体行为时的外在客观环境条 对大陆法系的立法和司法产生 了积极深远 的影 响 。 件来具体评价 的 , 当外在 因素足 以限制行为人 的 自 如德 国刑法 3 3 条规定之可宽宥的防卫过当 ———“防 由意志 , 使其不得不做 出形式上 的犯罪构成要件规 卫人 由于惶惑 、害怕 、惊吓而防卫过当的 , 不负刑事 定的行为时 , 则视为无期待可能性 , 不负刑事责任 。 责任 ”———就体现 了期待可能性 的原理 。行为人在 所 以可 以说期待可能性立论之逻辑前提是行为人 的 受到即时侵害 的危 险而高度紧张 的情形下 , 无法期 意志是受到具体 限制 的 , 从这种受 限制 的意志 自由