我国侵权责任法草案对国外立法经验借鉴.pdfVIP

我国侵权责任法草案对国外立法 　经验的借鉴 杨立新 　　内容提要 　我国侵权责任法草案立足于本国国情 ,在立法形式 、立法模式 、立法结构以及立法内容上较多 地借鉴了大陆法系和英美法系侵权法的立法经验 ,使大陆法系侵权法与英美法系侵权法的立法优势相融合 ; 并且结合我国的立法和司法实际情况 ,形成了有中国特色的侵权责任法律制度 。 　　关键词 　侵权责任法 　立法经验 　立法形式 　立法模式 　立法结构 　立法内容 ( ) ( ) 《中华人民共和国侵权责任法草案 二次审议稿 》以下简称侵权责任法草案 在借鉴国外侵权法 立法经验上 ,特别体现了 “大陆法系为体 ,英美法系为用 ”的立法指导思想 , ①成功借鉴了大陆法系和英 美法系侵权法的立法经验 ,适当融合了两大法系侵权法的立法优势 ,形成了很多比较合理的侵权责任规 则 。本文对此进行探讨 ,认为侵权责任法草案在借鉴大陆法系和英美法系立法经验方面的成果主要表 现在以下四个方面 。 一 、侵权责任法草案在立法形式上对大陆法系和英美法系侵权法的借鉴 侵权责任法草案在立法形式上 ,既有大陆法系侵权法的成文法特点 ,又有英美法系侵权法相对独立 性的特点 ,是一个具有相对独立性的成文侵权法 。 首先 ,侵权责任法草案是成文法 ,这保持了大陆法系侵权法的传统 。它用八十八个条文规定了侵权 法的全部内容 ,其条文数量和容量仅次于 《埃塞俄比亚民法典 》的侵权法 。《埃塞俄比亚民法典 》侵权法 有一百三十五个条文 ,其他国家的侵权法一般都是三十几个或四十几个条文 ,甚至是十几个条文 , 《法国 民法典 》侵权法才有五个条文 。相比之下 ,侵权责任法草案是篇幅、容量都很大的成文法侵权法 。 其次 ,侵权责任法草案是作为一个独立的法律进行规定的 ,这借鉴了英美侵权法的立法特点 。在大 陆法系民法典当中 ,侵权法都是债法的组成部分 ,最典型的是我国台湾地区民法 ,其仅仅把侵权行为法 作为债的发生原因之一进行规定 , ②与合同之债 、代理权之授与之债 、无因管理之债和不当得利之债相 并列 ,并不占有很大的立法空间。英美侵权法却不是这样 ,在英美法系民法中 ,侵权法与财产法 、合同法 等处于同等地位 ,具有相当的独立性 ,因此 ,侵权法的地位非常显耀 。我国侵权责任法草案借鉴了英美 侵权法的这个立法特点 ,其单独作为一部法律进行了规定 ,成为民法典的一个相对独立的组成部分 ,这 完全像英美侵权法的立法形式 。 再次 ,侵权责任法草案保持了 《民法通则 》的传统 。实际上 ,在确定侵权责任法在民法中的相对独 立地位这一点上 ,并不是从侵权责任法草案开始的。《民法通则 》就把民事责任单独作为一章 ,其中规 中国人民大学民商事法律科学研究中心研究员、法学院教授 、博士生导师 。 ① 我把我国侵权责任法的立法指导思想归纳为 “大陆法系为体 ,英美法系为用 ,广泛吸纳我国司法经验 ”。参见杨立新 : 《侵权法论 》,人 民法院出版社 2005年第三版 ,第 309 页 。 ② 参见我国台湾地区 “民法 ”第二编 “债 ”第一章 “通则 ”第一节 “债之发生 ”的第五款是关于 “侵权行为 ”的规定 。 128 © 1994-2009 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 我国侵权责任法草案对国外立法经验的借鉴 定了侵权责任 。《民法通则 》在规定了主体 、民事法律行为等之后 ,单独规定一章 “民事权利 ”,最后专章 规定 “民事责任 ”。《民法通则 》于 1986年通过之后 ,各界曾经特别赞赏这种做法 ,认为这是一个民法立 ③ 法的创举 。 经过实践检验 ,这样的做法并不正确 , 因为在民法典中 ,各种民事责任的规定通常都要跟 随相应的部分直接规定 ,例如 ,违反合同的责任就要规定在 《合同法 》中 , 即使是在合同法中规定 ,也不