从两大法系间接代理制度的融合趋势谈我国代理立法的完善三.docVIP

从两大法系间接代理制度的融合趋势谈我国代理立法的完善三 　　(三)英美法上不公开被代理人身份的代理与大陆法上间接代理的本质区别 　　英美法系不存在大陆法系中间接代理和直接代理的划分，大陆法系则缺乏英美法系中的隐名代理和不公开被代理人身份的代理制度。这是两大法系在代理制度上的根本分歧之一。尤其是，英美法系中身份和姓名都不公开的被代理人，竟然能够根据所谓的“身份不公开的被代理人的法理”、直接介入到代理人和第三人签订的合同中，这在大陆法系看来似乎有些不可思议。当然，尽管英美代理法承认以自己名义实施法律行为的代理人有权在被代理人与第三人之间创设直接合同关系，但区分代理人是否以自己名义实施法律行为对于理顺不同情形下被代理人、代理人与第三人之间的利益关系还是有重要意义的。例如，在不公开被代理人身份的代理中，代理人自己要对其所签合同负责;而在显名代理中，代理人一般要退出其所签合同，因而代理人与第三人之间不存在所谓的“合同上的相互关系”。这也是英美代理法把代理分为显名代理、隐名代理和不公开被代理人身份的代理的原因所在。 　　虽然英美法上的不公开被代理人身份的代理与大陆法上的间接代理有相似之处，但二者的本质区别不容忽视。按照大陆法，间接代理关系中的委托人不能直接介入代理人与第三人订立的合同。只有当代理人将其与第三人所订合同移转给委托人，委托人才能对第三人主张权利。换言之，要绕过两个合同关系，才能使间