民法总论5 合伙.ppt

民法总论 　2006年-2007年第一学期 任课教师 宋刚 第五章 合伙 一、 概述 二、合伙的主体地位 三、合伙的分类 四、合伙协议 五、合伙的内部与外部关系 六、合伙的内部关系 七、合伙的出资与财产 八、合伙的终止 一、概述 1、合伙的概念与特征 合伙的概念：合伙，是指两个或两个以上的民事主体为 了共同的经济目的，自愿签订合同，共同出资、经营，共 享收益、共担风险，对外负无限连带责任的联合体。 合伙由合伙合同与合伙组织两个不可分割的部分构成， 前者是对合伙人有约束力的内部关系的体现，后者是全体 合伙人作为整体与第三人发生法律关系的外部形式。 一、概述 合伙的特征： （1）合伙合同（口头、书面）是合伙成立的基础。 （2）合伙是一种独立的联合组织，具有团体的属性。 （3）合伙是一种共同出资、共同经营的关系。 （4）合伙是一种共同分享收益、共担风险的关系。 我国《合伙企业法》的规定，合伙合同应当采用书面形式； 依最高人民法院《关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意 见》第47条的规定，当事人之间没有书面的合伙协议，但具 备合伙的其他条件，有两个以上无利害关系的人证明的口头 合伙协议或者有其他证据证明的，可以认定为合伙关系。 一、概述 2、合伙的历史发展 合伙起源于家庭共有。早在远古的血缘家族里，由于人 们劳动的必然聚合，人身关系上的互为约制，共有财产 不便分散，家族就有了共产合伙的一般特征。 公元前18世纪《汉穆拉比法典》第一次规定了合伙的原 则，即“某人按合伙方式将银子交给他人，则以后不论盈 亏，他们在神前平均摊分”（第99条）。 在罗马共和时期，罗马法就已对合伙作了极为详尽的规 定，并把合伙分为同业合伙、临时合伙、纳税合伙、共有 合伙、单项合伙等。 一、概述 到了中世纪，在地中海沿岸的商业发达的城市里，出现了被称为“柯曼达”式的有限合伙。在这种合伙关系中，有限合伙人仅负有限责任，团体成员个人的责任与团体责任被区别开来，成为法人制度的萌芽。 合伙企业与独资企业、公司成为西方国家并驾齐驱的三大企业形态。西方各国民事立法对合伙都作了比较完备详尽的规定。美国于1914年、1934年分别颁布了《统一合伙法》、《统一有限合伙法》。 二、合伙的主体地位 1、合伙的主体地位 问题：你认为合伙是一个民事主体么？ 关于合伙主体地位的几种观点： （1）自然人民事活动的一种形式 （2）自然人具有民事主体资格：“非法人团体说”、“准 法人说”、“法人说” 。 关于“法人说”，此处向我们提出了一个问题： 合伙和法人的真正的区别在哪里？ 法人的本质究竟是什么？ 二、合伙的主体地位 2、对于合伙，我应该从内部和外部两个方面来进行分析： 内部：现代合伙已不再是一种单纯的合同关系，它具有了 双重属性 一方面合伙是以合伙合同为基础；没有合伙合同就没有合 伙组织。正由于合伙合同的存在，形成了合伙人内部的 统一。另一方面合伙是合伙合同产生的结果。一般说来， 合伙一经成立，就具有了团体的属性，就能够以统一体的 身份对外进行民事活动。 外部：合伙的契约性，仅是构成合伙人内部的凝聚作用的 手段，充其量只能称其为浅层次的目的。而更深层次的目 的在于通过内部的凝聚形式，共同对外发生法律关系，以 聚合后的组织体对外活动或对抗第三人。 二、合伙的主体地位 3、 合伙主体地位的几个表现方面： （1）现代合伙已不再是一种单纯的合同关系，而是具有了 团体的属性。 （2）能够独立承担民事责任不是社会组织取得民事主体资 格的决定性条件。 （3）合伙能否取得民事主体资格取决于其在社会经济生活 中的地位与作用。 二、合伙的主体地位 （1）团体性： ①合伙人格的相对独立性。 近现代各国民法包括我国民法普遍允许合伙可以拥有自己的字号，并以字号的名义参与民事活动和诉讼活动。 ②合伙财产的相对独立性。 我国《民法通则》规定：“合伙人投入的财产，由台伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。” 二、合伙的主体地位 ③合伙利益的相对独立性。 合伙的整体利益，不同于合伙人的个人利益 ④合伙民事责任的相对独立性。 即”补充“责任： 台湾地区“民法”第681条规定：“合伙财产不足清偿合伙之债务时，各合伙人对于不足之额连带负清偿之责。” 二、合伙的主体地位 （2）独立责任与民事主体的关系 由于合伙的责任最终是由合伙人承担无