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浅析政府利益分析说及其衍生理论 ——以“比较损害说”为例 李云杰 (新疆大学法学院，新疆乌鲁木齐830046) 中图分类号：DO文献标识码：A文章编号：1003_2738(2011)10-0097—02 摘要：柯里教授提出的“政府利益分析说”是现代冲突法理论中最有影响力的学说之一。该学说注重以利益分析的方法解决法律冲突，反对传统冲突 规范的法律选择方法。这种富有实用主义色彩的学说在其产生后即受到了广泛的关注。尽管拥护者与反对者围绕该理论进行了激烈的争论，“政府利益分 析说”还是深刻地影响了现代国际私法理论与司法实践，并催生了“比较损害说”等新理论的产生。 关键词：政府利益分析说：法律冲突；比较损害说 柯里是美国著名冲突法学家、法学教授，也是美国20世纪冲突法 应该通过对其中某国(州)的政策或政府利益作出更为恰当和更有限 新学说的主要代表人物之一。他在1963年出版了Ⅸ冲突法论文集》一制的解释来避免冲突。 书中，提出了“政府利益分析说”这一有争议的冲突法理论。其核心 (六)如果法院在经过更为严格的解释后发现这两国(州)间合法 内容是主张抛弃传统的法律选择方式，通过分析有关州或法域的利益 利益的冲突仍无法避免时，则应当用法院地法处理该案件。 关系来决定应适用的法律。该学说肇始于20世纪40至50年代，在60年在这些原则指导下，柯里将法律冲突主要分为“虚假冲突”和 代盛极一时，虽经许多持不同意见者激烈批评，至今仍极具影响力， “真实j中突”两大类。前者是指某个案件所涉及的两国(州)的法律 被认为是现代国际私法中最具代表性的理论之一。它也直接催生了 尽管在具体规定上发生了冲突，但这两者所体现的政府利益在该案中 “比较损害说”与“共同利益说”等同样以利益分析为基点的理论。 没有发生冲突。[5】在“虚假冲突”的情形下，只有当法院地州不具 本文从“政府利益分析说”对国际私法的影响及其在国际私法中的地 有利益而外州具有利益时，该外州的法律才能得以适用。而“真实冲 位为出发点，分析了该学说的内容，理论价值及其影响，并对在此基 突”是与案件具有联系的的两国(州)的法律不仅在具体规定上存在 础上提出的新理论——比较损害说作了简单评述，以期能在理论和司 着冲突，而且两者所体现的政府利益也存在着冲突。柯里教授认为， 法实践中对于法律选择问题起到积极作用。 只有在“真实冲突”的情况下才会发生法律j中突问题。而解决法律冲 一、“政府利益分析说”产生的背景 突问题时法律应当选用法院地法，因为“法院在审理真实冲突案件 传统美国冲突法理论受荷兰学者胡伯、英国法律以及美国学者 时，一般来讲无权衡量哪个国家的利益较为优越。”【6J从上不难看 斯托里、比尔等人影响，普遍采用属地主义原则和既得权原则。[1]这 出， “法院地法首要原则”无疑是柯里教授“政府利益分析说”的核 种主要依靠若干连接因素来确定准据法，并将外国法律与内国法律同 心所在。 等对待的法律选择理论对于法律的实体内容较少考虑，当然也谈不上 三、“政府利益分析说”的司法实践及理论发展—— 对个案正义的重视。同时，二十世纪美国社会星期的实用主义哲学思 “比较损害说”浅析 潮主张以行动的效果来判断概念的意义，这种观念无疑与传统的法律 柯里教授的“政府利益分析说”一经提出即在美国国际私法理 选择理论背道而驰。在这一思潮的影响下，美国的国际私法学界也出 论界与司法界引起了极大的影响。它沉重打击了美国传统国际私法理 现了一轮新的变革，有的学者称之为冲突法的革命。在这场。革命” 论，获得了一些学者和法官的高度评价，同时也在一定程度上影响了 中，柯里的“政府利益分析”说应运而生，并对美国国际司法理论产 美匡的司法实践。 生了深远的影响。 著名的巴贝科克诉杰克逊案件中，纽约州法院的著名法官富德 二、“政府利益分析说”的主要内容 运用柯里的“政府利益分析说”的方法解决了法律冲突