我国刑法确立期待可能性理论的必要性.pdfVIP

CANGSANG 法制专题 我国刑法确立期待可能性理论的必要性 张 亮 朱 锐 摘 要 期待可能性制度对我国刑法来说是一个新的制度，我国目前无论从理论还是法制上都没有确立该制度。但 笔者认为这是一个缺陷，并从我国刑法实施的现状和可行性、意义等方面说明了目前我国刑法需要确立期待可能性制度 的必要性。 关键词 刑法 期待可能性理论 在南方网有一个版块，内容是中国安乐死备忘录，具体是这样 一、期待可能性的定义 的：“……目前，在上海等一些城市，有些人正在悄悄地施行‘安 乐死’，过程是：首先由患者提出要求，立下遗书，然后经家属同 [2] 期待可能性的定义在我国尚不统一，笔者给期待可能性下 意，由医生悄悄地进行。”“有人估计在一例已公开了的安乐死 的定义是：期待可能性，是指依据行为时的客观条件和行为人的 案例的背后，尚有一百例未公开的案例。那么，我国便是以不成 [3] 主观条件的总和来考察，可以要求行为人为合法行为的，则这种 文法或习惯法的形式承认并实施安乐死的最自由的国家。” 综合情况为期待可能性，相反则为期待不可能性。其中，综合道 在世界上一些国家都以立法承认或事实承认安乐死，并且 德人情传统等因素，这种要求合法合理，则可以说期待可能性 还有一些国家的公民在争取这一权利的背景下，以及在患者及 高；反之，则为期待可能性低。 其家属在病人已经极度痛苦想获得有尊严的死亡这一合乎人情 从内容上看，我国刑法中有很多规定都体现有期待可能性 的要求下，要求医生漠视病人及其家属所承受的巨大痛苦而决 的内容，而且为数不少，像正当防卫、紧急避险、聋哑人或盲人等 不同意他们的安乐死要求，是丧失期待可能性的，而如果医生不 法定从轻减轻处理情节和一些酌定从轻减轻处理情节等。但由 是限于法律的规定而是因为自己的想法而拒绝实施的话，我们 于我国刑法中没有期待可能性这个概念，所以存在一些缺陷。 甚至可以认为这个医生是残酷，没有仁慈心的。所以医生因患者 及其家属要求执行安乐死被判有罪的话，人们难免会质疑法律 二、刑法的实施状况 的正当性。 从刑法的司法解释来看。我国刑法的司法解释中也有一些 体现了期待可能性的内容，像《最高人民法院、最高人民检察院 从刑法的适用来看。一些法官摒弃期待可能性的精神严格 关于办理赌博刑事案件具体运用法律若干问题的解释》 中第一 司法，导致结果与公众预期出现较大差距，使人们怀疑法律，影 条：以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条 响法律的权威；而另一些法官考虑了期待可能性的因素，给出了 规定的聚众赌博：……组织三人以上赌博，赌资数额累计达到五 不同判决，但理由却不是期待可能性，因为我国刑法不存在该规 万元以上的。这个司法解释体现了积极的一面，把赌博构