我国应当确立_劳动法统一调整模式_.pdfVIP

劳动合同立法专题 15 属于应当纳入劳动法律保护范围而未被 子可以帮助说明现行无效劳动合同制度 的审理也长期处于无法可依的状态。作 纳入的群体，属于 “该进来的没进来”; 的危害性）。作为法官，内心将作何感 为法官我认为，这一问题通过立法完全 而那些高级管理人员本身就是资本利益 受！问题的根源完全在于，在劳动合同 可以找到加以规制的方法。在单一劳动 的代表者，属于 “雇主”范畴的主体，其 立法中，包括合同效力制度在内的诸多 关系中一个雇主应当承担的全部法定义 强势特征亦殊为明显，在涉及高级管理 制度的设计，都存在着简单移植民法规 务，通过立法在两个雇主之间作科学、 人员的劳动争议案件中，相当多的情况 则的倾向。事实上，作为表现个别劳动 合理的分配，并在两个雇主之间确立相 下，企业一方更像是弱者，无论是劳动 关系的劳动合同，虽然仍然有着私法意 互垫付的责任 （笔者虽不太赞同连带责 合同条款的拟定，还是合同履行的过 义上的合同的特征，但同时也有着明显 任，但也并不强烈反对）。那么，一名劳 程，这些高级管理人员实质上大都处于 区别于私法合同的特征。忽略这一点， 动者在单一劳动关系情形下可以享受到 主导地位，他们显然属于 “不该进来的 不在立法中对传统的民法思维作科学地 的全部法定利益，完全可以不受损害。 进来了”的群体。《劳动法》让这部分群 扬弃，建立符合劳动合同特征的效力制 尤为重要的是，在单一劳动关系的情况 体完整地享受本应由弱势群体享受的保 度，将难免对劳动者和用人单位的正当 下，一旦雇主丧失支付能力、破产或逃 护，本属失误。如果劳动合同立法不改 利益都构成损害。 逸，劳动者的合法利益将因就业风险变 变这种状况，将实难让人接受。 正视劳务派遣用工形式的存在及其 为现实而不能实现;而在双重雇用关系 应当坚决扬弃传统的民法思维，建 合理性，建立科学的规范制度 的情况下，只要法律规定两个雇主相互 立适合劳动关系特征的合同效力制度 劳务派遣岂一个 “禁”字就能解 承担垫付责任，劳动者的合法利益将会 试想，当一名即将达到法定就业年 决！它之所以能够顽强地存在并能蓬勃 有双重的保险。那时，法官就能够用这 龄的人与用人单位订立了劳动合同并且 发展，完全是一种经济现象，僵化的合 样的法律工具在审判活动中给予劳动者 已经履行了多年时，仅仅因为该合同属 同期限制度和过于严格的解雇保护制 更加有力的保护。 于 《劳动法》规定的无效合同，该用人 度、工资增长的刚性特征、某些工作内 法律是用来规范现实的，作为法 单位就可以随时以此为由消灭这种劳动 容自身的特征等，都会使劳务派遣这一 官，切望劳动合同立法能够更贴近现 关系，让这位已经达到法定最低就业年 用工形式有着自己巨大的市场需求。由 实，顺应规律。 龄的劳动者丢失 “饭碗”（还有更多的例 于 《劳动法》对此未作规范，此类案件 浙江大学法学院 许建宇: 我国应当确立 “劳动法统一调整模式” 《劳动合同法》以特定的劳动关系 中与用人单位 （雇主）之间所产生的社 揽关系，如公民请人修理汽车、定做衣 作为其调整对象，但在实践中如何界定 会关系。 服所形成的关系;（2）委托或委任关系， 劳动关系、劳务关系、雇佣关系、人事 “劳务关系”与劳动关系有一定的 如公民雇请律师代办法律事务所形成的 关系这些相邻概念，并厘清它们在适用 联系，但其本身并非一个严谨的法律概 委托代理关系;（3）消费服务关系，如经 法律时的各自边界，仍存在着很多理论 念。劳务是指以活动形式提供给社会的 营者向消费者提供餐饮、旅游等服务所 难题。 服务，通常表现为一种活劳动形态，故 形成的关系;（4）其他服务关系，如一方 众所周知，《劳动法》上所说的劳动 劳务一词具有很广的涵盖面。根据 “劳 向对方提供技术服务、个人聘请家教所 关系有着其特定的含义，即指劳动者 务”内容的不同，“劳务关系”一词可以 形成的关系;（5）我国现行 《劳动法》没 （雇员）在运用劳动能力、实现劳动过程 包容五种不同性