待确权建筑确权制度之建构.pdfVIP

2005年第7期 广西社会科学 NO．7，2005 (总第121期) GUANGXI90CL凸LLSCIEN(、ES 待确权建筑确权制度之建构 张开泽 (佛山科学技术学院政法学院，广东佛山528000) [摘要】待确权建筑是指未取得建设工程规划许可证，或者违反建设工程规划许可证、影响城市规划，但尚可采取改正措 施、补办手续的建筑。因各地行政机关对待确权建筑占有人的确权申请未能予以足够的重视，确权申请的结果难以预测，因 而，有必要建立系统、完善的确权制度，以保护确权申请人的正当权益。 [关键词]待确权建筑违法建筑违章建筑城市规划法行政法 城乡建设环境保护部在1988年2月1213发布的《关于成为合法建筑，这是待确权建筑最完美的归宿；第二种情形既 房屋所有权登记工作中对违章建筑处理的原则意见》将违法 可由主管行政部门依职权而为，也可在审查占有人提出的确 建筑(注：《城市规划法》颁布实施后，该部门规章中所提到的 权申请时依法认定；而第三种情形则主要是由于占有人消极 “违章建筑”所违反的就不仅是部门规章，更多的是违反了国 对待确权所致。占有人消极对待确权，究其原因，并非占有人 家法律，因此，以“违法建筑”称之能更准确地反映其本质。)分 不希望确权，而是由于待确权建筑确权制度并未规范、确权申 成两类，在实践中，人们习惯称之为“不能补办手续的违法建 请结果不可预测所致。因此，有必要建立和完善待确权建筑 筑”和“可补办手续的违法建筑”。但“不能补办手续的违法建 的确权制度，该制度本质上是为了保护社会财富而不得已承 筑”和“可补办手续的违法建筑”同属违法建筑，两者没有本质 认一种既成事实的制度。 的区别，能否补办手续，法律也无具体明确的规定，故这种分 笔者以为，建立完善的待确权建筑确权制度，应与未来的 类并不科学。 物权法、行政程序法及诉讼法相衔接，构成一个系统化的体 1989年12月《城市规划法》第四十条规定，在城市规划系。 区，未取得建设工程规划许可证，或者违反建设工程规划许可 一、待确权建筑确权制度与物权法的衔接 证的规定进行建设，“影响城市规划，尚可采取改正措施的，由 待确权建筑是不动产，在现代社会中，各国对不动产物权 县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改 均贯彻物权法定原则。依此原则，法律对物权的种类、物权的 正，并处罚款”；而国务院于1993年6月发布的《村庄和集镇 取得方法及其条件等均作出了明确规定。但在我国，因尚未 规划建设管理条例》第三十七条、建设部于1995年6月颁布 制定物权法，关于权利取得的制度很不完备，人们对待确权建 的《建制镇规划建设管理办法》第四十条以及全国各省、各直 筑获得确权的法理基础和物权特征认识很不统一。社会上存 辖市根据《城市规划法》制定的《城市规划条例》都作了类似的 在一种所谓的“待确权建筑所有权说”，即认为待确权建筑有 规定。上述法律法规规定中“尚可采取改正措施”的范围，是 所有权。但1990年12月3113建设部发布的《城市房屋产权 未取得建设工程规划许可证或者违反建设工程规划许可证、 产籍管理暂行办法》把登记看成一切房屋所有权取得的必要 影响城市规划但可改正的建筑，而“尚可采取改正措施”的建 条件。该办法第十八条规定：“凡未按照本办法申请并办理房 筑并不就是违法建筑或违章建筑。笔者认为，“尚可采取改正 屋产权登记的，其房屋产权的取得、转移、变更和他项权利的 措施的建筑”不是违法建筑…1，而是待确权建筑，即我国现存 设定，均为无效。”故“待确权建筑所有权说”显然不符合物权 建筑可分为合法建筑、违法建筑和待确权建筑三大类。 法的基本原则，也不符合有关法律规定。 所谓待确权建筑，是指未取得建设工程规划许可证，或者 “从大部分情况看，占有是享有所有基础”旧J。笔者认为， 违反建设工程规划许可证、影响城市规划，但尚可采取改正措 从法理上说，建造人可以获得确