吸收犯的成立范围和处罚原则新论.pdfVIP

　　法 　　学 17 1 吸收犯的成立范围及处罚原则新论 杨国举 (兰州商学院　法学院 ,兰州 　730020) 提 要 : 　吸收犯是指行为人实施的数个触犯不同罪名的犯罪行为 , 由于这些行为之间存在典型的伴随关系 , 以致这些 犯罪之间存在涵摄关系 ,从而以其中一个犯罪为主论处的犯罪形态 。吸收犯成立的情形有两种 :一是数行为具有交错关系的情 形 ,二是数行为具有相邻关系的情形 。对吸收犯的处罚 ,应采用从一重重处罚为主 、加重处罚为辅的原则 ,且处罚不能低于轻罪 的最低刑 , 以避免被吸收之罪的法效果的匿名化 。 关 键 词 : 　吸收犯 ;成立范围;处罚原则 中图分类号 : 　D9 14　　文献标识码 : 　A 　　文章编号 : 　1003 - 3637 (20 10) 0 1 - 017 1 - 04 　　吸收犯是罪数理论中最具争议的问题之一 。在吸收犯中, 充关系 ,理由是 : 1. 立法者在制定刑法规范时 ,有时会对一个犯 作为评价客体的犯罪行为和作为评价标准的犯罪构成都有数 罪行为的不同阶段 ,分别设不同的犯罪类型 ,通过刑法的阶段 个 。这样一来 ,就会衍生很多问题 :在这两个方面都是数个的情 性保护 , 以达到提前保护法益的目的。在这种情况下 , 即使对 况下 ,为什么最终只以一罪论处 ? 怎么确定吸收犯的成立范围? 法益的侵害还未达到实害的程度 ,刑法也加 以制裁 ;而当侵害 怎样处罚才能使数个犯罪都能参与吸收犯的法效果 ? 为解决上 达到实害的程度时 , 因为前阶段的行为已经包含在实害行为 述问题 ,本文采用不同于传统的思考模式 , 以评价客体和客体评 中 ,就不把它当成独立的行为再行论罪 。因此 ,对于侵害同一 价的交叉思考 ,对上述问题进行新的探索 , 以期就正于学界 。 个犯罪对象的行为来说 ,犯罪未完成形态和犯罪既遂的关系是 一 、吸收犯的重新建构 ① “补充关系 ” 。2. 在共同犯罪中 ,刑法区分主犯 、从犯 、胁从犯 在吸收犯的概念上 ,理论界还存在争议 ,主要有以下几种观 和教唆犯等共犯形式 ,是因为立法者为了扩大和加强刑事保 点 :第一种观点认为 ,吸收犯是指在一个犯罪过程中,行为人所 护 ,除了规定对一些行为进行处罚外 ,还另外规定对这些行为 实施的数个犯罪行为因属于同一罪质 ,而由高度行为吸收低度 的较轻的变种行为进行刑事处罚 。如果后来发生了更严重的 [ 1 ] 行为的犯罪形态 。 第二种观点认为 ,吸收犯是指数个不同的犯 法益侵害行为并被处罚 ,较轻的属于补充性的形式就不再被适 罪行为 ,依据日常的一般观念或法条内容 ,其中一个行为当然为 用了。换言之 ,如果一个人在 同一个犯罪中既是主犯又是从 [2 ] 他行为所吸收 , 只成立吸收行为的一个犯罪 。 第三种观点认 犯 ,那么相对于主犯来说 ,从犯就是补充性的。如果行为人具 为 ,吸收犯是指数个独立的犯罪 ,其中一个犯罪吸收其它犯罪而 备了主犯的共犯形式 ,从犯的共犯形式就失去了独立存在的意 [ 3 ] 成为实质上的一罪 。 第四种观点认为 ,吸收犯是指行为人在同 义 。 一犯罪过程中,基于一个主导或单一犯罪意图的支配 ,实施数个 此外 ,数个行为触犯同一罪名的情形还有两种 :一是行为 构成要件行为 ,按照社会经验或者法律性质判断 ,这些行为之间 人基于连续意图实施的数个触犯同一罪名的行为 ,构成连续 存在着当然联系 ,从而其中的一个行为将其他行为吸收 ,被吸收 犯 ;二是行为人实施的没有连续意图且彼此间没有联系的数个