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关于传统知识和民间文学艺术持有者权利认可的概念性框架（二） 来源: 翻译:龚济达 III.对TKF的现行知识产权保护 保护TKF知识产权的现行机制的内容已经确定。主要包括，特别是，集体商标和认证商 标、地理标志、专利、版权及相关权利和在WIPO公约下的商业秘密。 III.A. 源自集体的产品商标表示 在美国，根据众所周知的商标法拉纳姆法可以获取和使用认证商标和集体商标权。从理 论上讲，集体商标、认证商标是不同的，他们都由成文法产生但却分别定义，并与商标和服 务商标分离。 商标的拥有者不能将认证商标用于商品和服务，然而，认证商标的拥有者可通过原产地、 材料、生产模式、质量、精确性或者“其他特性”证明该商标的使用。如果注册人不能确保 该商标的使用是用于商品或服务的生产或销售，允许该商标超出认证范围之外的其他目 的的使用，或有区别的拒绝认证主张认证标准或条件的任何一方的商品或服务，注册可 能会被取消。注册人必须保持对使用该认证商标的控制，并且必须认证“所有使用者”。 认证商标的申请者必须公开地接受可行标准的认证。人们无法获得提供服务的认证商标 的注册，大部分权威认为对于主张有效认证商标的标准是十分严格的。 集体商标是由拥有该商标的协会、团体或组织的成员使用的商标，包括集体商标、 集体服务商标和集体成员商标。集体商标和服务商标表明该商品或服务来自控制该商标 使用的组织的成员。在集体商标由个人申请或代理而非集体申请，或注册人允许他人以 歪曲商品或服务来源的方式使用商标的情况下，集体商标的注册人可能会被取消。“合 法控制”因素意味着实际的效果是法院对待认证商标时就像对待集体商标或服务商标一 样。但不同于认证商标的是，集体商标的拥有者并不要求让“所有使用者”使用该商标。 一个组织的个人（包括法人）不能同时拥有集体商标并使用其产品和服务。在“集体成 员”商标的情况下，无论组织及其成员都可以使用该商标——但仅限于该组织的成员。 因此，集体成员商标的注册者可出售商品，功能为显示其为该组织的成员——主要 是该组织的成员——但不包括出售商品和服务为主的商业行为。从美国法院的判决观点 来看，只要公众假定商品或服务印有集体成员商标即被其组织授权或批准，集体商标仍 然有效。如果该组织不控制他人——包括该组织的成员——使用集体商标或对“产品和 服务”进行标记，以至于公众失去了感觉，那么该组织及其成员仅仅是这些物品的创造 者或赞助商，并将会发现其集体商标的权利“被遗弃”了。权利并非来自注册者，而是公 众感知，与政治一样在现实世界中商标的外观表象是真实的。认证商标和集体商标均被 许多的环境非政府组织用以实现其目标。过去几年我在美国专利商标局审查对环境保护 和环境活动某方面感兴趣团体的集体商标和认证商标注册和申请，已有许多的盈利和非 盈利组织根据拉纳姆法从他们的商标、集体商标以及认证商标保护中获利，这其中还有 很大空间。 III.B. 地理标志 在美国，作为“原产地标志”保护的仅是集体商标或认证商标。根据TRIPS协定称为 “地理标志”或范围更窄的关于食品和葡萄酒“原产地称谓”的制度，在欧洲有着悠久的历 史。“地理标志”是关于一个旧概念的新术语，可由大吉岭茶和卡拉拉大理石说明（但并 非肯德基！），它仅表明出处或地理来源。 商标的拥有者和地理标志的所有者有可能出现冲突。在美国，“夏威夷打孔机”的商 标是有效的，即便打孔机未在夏威夷打孔，因为消费者不会以为这是欺骗。相比之下， 在多米尼加共和国注册“巴伊亚”商标则因为该商标在巴西是著名的雪茄烟而被拒绝，因 为消费者可能以为那是产自巴西的雪茄而被诱导购买。根据美国最近修订的商标法，非 欺骗性但主要在地理上虚伪不当描述的商标在美国将不能再进行注册。然而这些商标即 使未注册，只要没有消费者混淆的可能性仍可以在商业中使用的。 欧洲的地理标志制度是依据1992年欧共体规则建立的一个复杂立法计划（单独对于 “干邑”这个术语的规定就有1200页）。地理标志方面的权利并不是直接由国家而是由葡 萄酒产业的成员执行的，它们建立了拥有长期工作人员和资源的检验机构。欧洲的族群、 集体或组织必须向其政府申请注册地理标志，只有欧洲的业主可申请，然后，政府应当 同意其提交在欧洲注册的注册名称。地区特色产品的所有人应该对建立地理标志的保护 制度进行认真考虑，因为在采取这样的制度之前会有大量开支用于所需的检查和管理。 在他们的天性里地理标志是一种“