基因专利与基因资源的法律保护.pdfVIP

20 10年第 7期 　　　　　　　　　　 科技管理研究 　　　　　　　　　　2010 No7 Science and Techno logy M anagem en t R e search 文章编号 : 1000 - 7695 (20 10) 07 - 0191 - 03 基因专利与基因资源的法律保护 彭 　霞 (重庆工商大学法学院 , 重庆 　400067) 摘要 : 基因的专利问题主要是可专利性及专利性问题 。在我国 , 基因可作为化学物质申请专利 , 只是在审查上 应该对实用性有更高的要求 。基因专利的基础就是基因资源 , 结合我国新修订的专利法及人类遗传资源管理暂 行办法探讨基因资源的利益共享和法律保护问题 。 关键词 : 基因; 专利 ; 基因资源 中图分类号 : D92342　　　　　　　　　　　　　　　 文献标识码 : A 发明的保护 。如欧洲专利局异议审查小组 1994 年 12 月 8 日 1　基因概述 裁定分离和表达人体蛋白编码 DNA 片断不是发现 , 所申请的 基因是指 DNA 上决定生物一定遗传性状的碱基排列片 DNA 片断是有具体结构和用途的全新产品 , 因而可以授予专 断 。发现某一基因就相当于读懂了一组生命密码 。专利制度 利权 。1998年 7 月 30 日生效的欧盟 《关于生物技术发明的 是创造者以公开其技术发明为代价来换取其对发明的一定期 法律保护指令 》在第 20 , 2 1项立法理由中阐明 “基于一个 限的垄断权的制度 。这种制度一方面使公众得以充分利用科 从人体分离出来的元素或通过其他技术方法获得的发明 , 只 学技术的成果 , 另一方面创造者也可以获得相应的报酬以继 要有工业实用性 , 就未被排除可专利性 , 即使该元素的结构 续创作为社会提供更多更好的成果 。因此专利这种体现精巧 与自然元素的结构相同 ” “从人体中分离的或用其他方式产 的利益平衡的机制应该是基因最合适的法律保护形式 。由于 生的元素未被排除可专利性 , 因为该元素是用技术手段进行 发现某一基因后 , 其后继应用发明的数量会很多 , 发明者很 区分 、提纯 、分类或在人体之外复制而产生 , 并且这是一些 难通过申请后继发明的办法完全阻止其他竞争者提出新的应 人类自己能独立付诸实施但 自然界 自身不能完成的技术 ”。 用发明专利申请 。所以必须对基因既 DNA 序列本身进行保护 特别是美国最高法院关于 “查克拉巴蒂 ”案的判决 , 其意义 才能保护创造者的利益 。要将基因纳入专利保护的范围存在 不仅在于标志着微生物本身可成为专利的主题 , 更为重要的 两个关键性 问题 : 即基因的可专利性 问题和基因的专利性 是从观念上明白无误地肯定了所有生命有机体可以成为专利 问题 。 主体 , 让人们认识到经过提纯的自然物质已经脱离了最初混 沌的自然状态 , 并使得具体应用成为可能 , 因此应当视作人 2　基因的可专利性问题 类创造性劳动的产物给予专利的保护 。因此如果只是单纯地 基因是否可专利性体现为基因究竟是科学发现还是发明 知悉基因 , 如对人类基因组图谱的测绘 , 由于这仅仅是揭示 的争论 。一方面如果基因是发明 , 那么它就具有了可专利性 , 了自然界的客观存