由360诉腾讯垄断案引发的法学思考(一).docVIP

由360诉腾讯垄断案引发的法学思考 【摘要】?由于互联网领域反垄断执法和司法经验非常欠缺，360诉腾讯滥用市场支配地位一案存在诸多法律认定上的困难，尤其是相关市场如何界定争议颇大，市场支配地位的认定也不同于传统领域，。本文也结合刚刚颁布的反垄断司法解释，对本案的关键问题进行分析探讨。 【关键词】?相关市场界定，市场支配地位，二选一，反垄断司法解释 360诉腾讯垄断案最初源于2010年的“3Q大战”。2013年11月26日上午9:00,奇虎360上诉腾讯滥用市场支配地位一案，在最高法院第一法庭公开审理。在经过两天的公开庭审后，法院认定，被上诉人的行为不构成反垄断法所禁止的滥用市场支配地位行为。一审判决认定事实虽有不当之处，但适用法律正确，裁判结果适当。上诉人的上诉理由虽部分成立，但不影响本案裁判结果。依照《中华人民共和国反垄断法》第十七条、第十八条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决驳回上诉，维持原判。该案是我国互联网历史上诉讼标的额最大的垄断案件。涉诉双方均为我国互联网领域中的领军公司，双方之间爆发了多起诉讼，被业界称为“3Q”大战。这一审判结果对于中国《反垄断法》在中国互联网领域内的适用原则，以及对于市场垄断地位的定义将给出一份明确的答案。 　就360诉腾讯滥用市场支配地位一案，从法律上来讲，分析判断的逻辑有三个环节：界定相关市场；认定腾讯构成市场支配地位；认定腾讯的“二选一”属于滥用市场支配地位的行为。其中，界定相关市场是所有法律分析的起点，相关市场界定的宽窄直接决定着腾讯的市场份额以及是否具有市场支配地位，只有认定腾讯在相关市场具有支配地位才有可能认定“二选一”构成滥用市场支配地位。 二、相关市场如何界定　　 （一）相关市场的概念　　所谓相关市场，是指经营者就特定商品竞争的商品范围和地域范围。因此，相关市场包括相关商品市场和相关地域市场。前者是指根据商品的特性、用途及价格等因素，由需求者认为具有较为紧密替代关系的一组或一类商品所构成的市场，这些商品表现出较强的竞争关系。后者是指需求者获取具有较为紧密替代关系的商品的地理区域。其中相关商品市场的界定是最关键、也将是最有争议之处。到底是把相关市场界定为终端软件、即时通讯、网络即时社交工具抑或是其他？ （二）相关市场的界定方法　　替代性分析原则是界定相关市场的共同思路和基本依据，该原则包括需求替代分析和供给替代分析。其中，需求替代分析是最常用、最基本的分析方法，即根据需求者对商品功能、用途的需求和质量的认可、价格的接受以及获取的难易程度等因素，从需求者的角度确定不同商品之间的替代关系。而供给替代只有在当供给替代对经营者行为产生的竞争约束类似于需求替代时，才被考虑。除此之外，《国务院反垄断委员会关于界定相关市场的指南》还规定了一种界定相关市场的方法：假定垄断者测试（SSNIP）。但由于互联网普遍实行免费模式，假定垄断者测试的分析方法在互联网领域基本上无法适用，还应以替代性分析原则为标准进行界定相关市场。　　 （三）网络终端软件、网络即时社交工具抑或即时通讯？　　本案相关商品市场的界定是360和腾讯激烈争论的第一个焦点。360希望把相关市场界定为即时通讯，而腾讯希望把相关市场界定的更宽，这样QQ所占的市场份额才会降低，才有可能不被认定为具有市场支配地位。界定相关市场方面，腾讯至少有如下两个选择：　　1．网络终端软件。它的范围非常大，至少包括即时通信、安全、下载、音视频播放、输入法等终端软件，如果能这样界定相关市场，当然对腾讯是最有利的，QQ在其中所占的市场份额将会大大降低，恐怕远远达不到市场支配地位。这可能是腾讯最希望的，但实际上，这种界定明显过于宽泛，因为这些不同种类的终端软件有截然不同的功能，它们分别满足用户网络即时聊天、网络安全、下载各类文件、播放音视频文件和电脑输入的需求，彼此之间根本无法替代，也无法构成同一个相关市场。　　2．网络即时社交工具。QQ软件作为一款即时通讯工具软件，由用户使用移动终端或者电脑终端，通过互联网、手机信号等网络实现互动性的即时通讯数据传送，传送数据的形式包括文字、语音、视频或其组合，最大的特点就是信息传递的即时性和信息载体的多样性。　　目前互联网领域可替代QQ软件实现即时通讯功能的产品至少有四类：1.MSN、飞信、Skype、阿里旺旺等客户端类即时通讯工具；2新浪微博、腾讯微博、搜狐微博、网易微博等具有聊天功能，以及内嵌的私信形式即时通讯工具；3．人人网、开心网等SNS网站在线好友聊天类即时通讯工具；4．网易电子邮箱、QQ电子邮箱、雅虎电子邮箱、Gmail电子邮箱、139邮箱等内嵌的好友聊天功能即时通讯工具；其他还有一些，比如网络游戏中的即时通讯工具。　　上述四类产品中，除了第一类产品对