信息备忘录虚假陈述的民事责任研究.pdfVIP

，·■ July20 70’I 当I蜇7奎II／III．’金融与法■ 垭l酗1l‘^ ———一 信息备忘录虚假陈述的民事责任研究 ■李红润 内容提要：银团贷款的牵头行应确保其发送给潜在参加行的信息备忘录具有真实性，完整性和正 确性。为使牵头行履行此项义务，保护参加行对信息备忘录的合理信赖，确立信息备忘录虚假陈述民 事责任具有重要意义。《银团贷款操作指引》对此虽未规定，但合同法有关缔约过失责任的规定可作 为牵头行承担信息备忘录虚假陈述民事责任的依据。此外，也应允许牵头行采取措施限制自己的责任， 以平衡其与参加行的利益。 关键词：银团贷款 信息备忘录 虚假陈述 民事责任 中图分类号：F830．49文献标识码：B 文章编号：1006-1770(2010)07—059-03 信息备忘录是银团贷款的牵头行根据借款人提供的有关贷 相的虚假记载．误导性陈述．或者在披露信息时发生重大遗漏． 款项目和其自身情况的资料编写并发送给未来的参加行以邀请 不正当披露信息的行为。 其参加贷款银团的法律文件。《银团贷款操作指引》(下称《指 笔者赞同上述定义，并认为，所谓虚假记载是指牵头行将 引》)第21条规定，牵头行应确保信息备忘录中所包括的资料 客观上不存在的事实在信息备忘录中予以记载的行为。所谓误 在实质上是真实、完整和正确的．但《指引》欠缺牵头行违反 导性陈述是指牵头行在信息备忘录中对借款人及贷款项目等情 该义务时是否以及如何承担民事责任的规定。这既不能很好地 况的描述虽未背离事实，但由于语言表述不准确，致使潜在的 规范牵头行的行为，也不利于保护参加行的利益和保障银团贷 参加行无法作出客观．正确的判断，从而对借款人及贷款项目 款市场的正常秩序。因此，有必要对信息备忘录虚假陈述的民 等情况形成与客观事实不符的信赖。所谓重大遗漏是指牵头行 事责任进行研究，考察确立该民事责任的重要性．探讨其法律 在信息备忘录中没有记载应当记载的事项。所谓不正当披露是 性质，分析其构成要件及限制措施。 指牵头行在信息备忘录中披露与贷款项目有关信息的时间不适 当或方式不合适。 一．确立信息备忘录虚假陈述民事责任的意义 (二)确泣信息备忘录虚假陈述民事责任的必要性 民事责任是民事权利和民事义务实现的法律保障。信息备 (一)信息备忘录虚假陈述的含义 忘录虚假陈述民事责任是指牵头行因未履行法定义务而应承受 信息备忘录又称银团贷款备忘录，是银团贷款法律制度中 的法律后果。《指引》第21条规定．牵头行有义务确保其发送 的术语．它专指牵头行在获得借款人对其组织贷款银团的授权 给潜在参加行的信息备忘录具有真实性．完整性和正确性。之 后．分发给潜在的参加行．邀请其参加银团贷款的基础性法律 所以如此，主要是因为信息备忘录包含了与银团贷款有关的各 文件。“虚假陈述”是本为英美法中的概念，大陆法中与之相对 方面重要信息。由于潜在参加行在接到牵头行发来的信息备忘 应的术语是”欺诈”。在我国．”虚假陈述”的概念最早出现于 录之前对借款人及贷款项目的情况所知甚少，他们在作出是否 中国证券业监督管理委员会1993年发布的《禁止证券欺诈行为 参加银团贷款的决策时不得不格外重视信息备忘录。 暂行办法》中。此后．最高人民法院于2003年发布的《关于审 上述分析表明，信息备忘录是潜在的参加行决定是否参加 理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第17 银团贷款的重要依据。但是．如果牵头行在制作．发送信息备 条第1款中对证券市场虚假陈述的概念进行了界定。据此，有 忘录时存在