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第五章 宪法形式与宪法结构 [本章导读] 宪法的形式与宪法结构是两个相关联的宪法学范畴。通过本章的学习，要求了解宪法的渊源这一外部形式和宪法结构这一内部形式。 第一节 宪法形式 一、宪法形式的概念 宪法形式包括宪法的外部形式和宪法的内部形式。 宪法的外部形式即宪法的渊源形式，是指宪法基于不同的效力来源所形成的外部表现形式； 宪法的内部形式即宪法的结构形式，包括宪法体系和成文宪法典的结构形式。 二、宪法形式与宪法内容的关系 1、按照哲学的观点，任何事物都是形式和内容的统一。宪法也是如此，它也是宪法形式和宪法内容的有机统一。 2、宪法内容决定宪法形式，这主要是指宪法的本质内容决定宪法作为一种规范性法律文件的产生。宪法是民主事实的法律化、制度化，它是基于民主的事实而产生的。另外，宪法内容的发展变化也会引起宪法形式的发展变化。 3、宪法形式服务于宪法内容，并具有相对的独立性。 二、宪法的渊源形式（宪法的外部形式） ▲宪法渊源＝宪法的法源（source of law）＝实质意义上的宪法的存在形式。 ▲附：“法源”的三种含义： （1）存在（表现）形式：解释与适用时可引用的规范。 （2）法哲学上法的终极性的妥当依据，有神、主权者、民意等主张。 （3）法史学上认识过去的法的素材（source of law）＝法史料。 ▲宪法渊源主要有六种：宪法典、宪法性法律、宪法判例、宪法解释、宪法惯例与国际条约 （一）宪法典 宪法典是指国家制宪机构依照特殊的制宪程序制定的，系统、明确地规定和调整特定宪法关系和宪法秩序的法律文件。 在成文宪法国家，宪法典是宪法规范最基本的表现形式。在不成文宪法国家，则不存在宪法典。 宪法典的特点： 1、内容系统而明确，便于执行和监督； 2、通常具有最高的法律效力和严格的制定、修改程序； 3、具有固定的立法结构和体系； 4、不排斥其他的宪法形式发挥作用 宪法修正案是宪法典的修改与补充条款，附于宪法典之后，与宪法典具有同等的法律效力，也是宪法的主要渊源形式。 过渡性的文件，如美联邦宪法颁布之前的《邦联条例》、1954年中国宪法颁布之前的《中国人民政治协商会议章程》等，实际上起着正式宪法的作用，也是宪法的渊源形式。 ?★立宪意义上的宪法典：世界第一部——1788年美国宪法、欧陆第一部——1791年法兰西共和国宪法 (二)宪法性法律（constitutional law） ★所指：有关调整宪法关系内容的法律。 ★内涵:是指一国宪法的内容不是统一规定在一部法律文书中，而是由多部相互关联的法律文书表现出来的宪法，具体可分宪法本体法和宪法关联法 。 ★特点： 1、内容上只涉及宪法制度的个别部分，具有专项立法性质； 2、效力和制定、修改程序上与普通法律相同，但在法律地位上比其他普通法律重要，通常归于基本法律范畴； 3、性质上是宪法典的补充或具体化； 4、作用形式上较为灵活，便于宪政操作。 ★我国的宪法性法律知多少？ 2008年国务院法制办《中国的法治建设》（白皮书）附件：“一、宪法及宪法相关法(39件)”，但宪法性法律可能更多。 （三）宪法判例（legal precedent of constitution） １、含义 ★具有宪法诉讼机制的国家，宪法审查（违宪审查）机关所作出的有关宪法问题的判例。 ★澄清：“宪法判例只存在于普通法国家”？ ２、通常的内容与载体 ★内容：某一法律法规或行为是否合宪、以及其理由何在。 ★载体：一般存在于判决书的判决理由部分（以事实为基础的法律推理）。 ★ 3、特点： 1、内容上，主要涉及宪法立法在宪政实践中的具体适用，包含有对宪法规范立法原意的解释和推定，因而属于宪法规范体系的一部分； 2、效力上，有法定的宪法效力，其效力来自于“依循先例”的尊重，但先例不是绝对的，也可以推翻前例而形成新判例。 ★4、宪法判例的重要性 ▲“我们生活在宪法之下， 但这部宪法是什么意思 却是法官们说了算。” （四）宪法解释 ★ １、含义 ▲所指：有权机关对宪法规范的阐明。 ▲我国宪法解释的有权机关：全国人大常委会（宪法）。 ▲宪法解释与宪法判例：在有宪法诉讼机制的国家，宪法解释通常表现在宪法判例之中，宪法判例主要也是由宪法解释构成的。 ★ ２、宪法解释的效力 教科书：“与宪法具有同等的效力”　　　　　 ▲我们认为：　　 （1）就我国而言，仅具有与宪法性法律同等的效力。 （2）基于新法优于旧法的原则，宪法性法律也可变更之。 ★ 3、特点： （1）内容上，是在不变更宪法规范立法原文的基础上说明或推断立法原意，既是补充、具体化，也是发展； （2）效力上，与宪法规范具有同等法律效力，违反宪法解释的行为是违宪行为。 （五）宪法惯例 ★ １、含义 ▲在长期的宪法实践中形成的、被反复沿用、并