债的担保-真题及解析.docVIP

2002-2008年司法考试民法学历年真题解析—多选题57.甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的? 　　A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权 　　B.丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权 　　C.若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿 　　D.若乙对甲清偿，则构成代为清偿 　　答案及解析：ABD 甲乙丙三方的约定实际上是一个经过债权人同意的债务承担协议。《合同法》第85条规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。所以丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权，所以B项是正确的，同时甲乙丙之间的三方约定也具有债权让与的性质，丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权，所以A项是正确的。债务承担之后，原债务人乙就不在原债权债务关系中，若丙不对甲清偿，甲也不能要求乙清偿。如果乙对甲清偿，则构成代为清偿。所以C项是错误的，D项是正确的。因此本题选的正确选项是ABD. 　　58.甲在某网站上传播其自拍的生活照，乙公司擅自下载这些生活照并配上文字说明后出版成书。丙书店购进该书销售。下列哪些说法是正确的? 　　A.乙公司侵犯了甲的发表权 　　B.乙公司侵犯了甲的复制权 　　C.乙公司侵犯了甲的肖像权 　　D.丙书店应当承担侵权责任 　　答案及解析：BCD 发表权是指权利人决定把作品公之于众的权利，由于甲自拍的照片已经在网络上传播，因此乙公司没有侵犯甲的发表权，所以A项是错误的。根据《著作权法》第10条第1款第(五)项的规定：“(著作人享有)复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。”乙公司擅自下载这些生活照并配上文字说明后出版成书已经侵犯了甲的复制权，所以B项的说法是正确的。《民通意见》第139条规定：“以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”因此乙公司的行为侵犯了甲的肖像权，C项是正确的。根据《著作权法》第52条规定：“复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法授权的，复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的，应当承担法律责任。”所以D项也是正确的。 　　59.下列关于保证债务诉讼时效的哪些表述是正确的? 　　A.保证期间届满后，不必再起算保证债务的诉讼时效 　　B.保证债务的诉讼时效起算后，不必再计算保证期间 　　C.保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时效中止而中止 　　D.保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时效中断而中断 　　答案及解析：ABC 根据《担保法》第25条规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。第26条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任，所以A项是正确的。《担保法解释》第31条规定，保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。第34条规定，一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。所以B项是正确的。《担保法解释》第36条规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中，主债务诉讼时效中止的，保证债务的诉讼时效同时中止。所以C项是正确的，D项是错误的。 　　60.甲与乙结婚后因无房居住，于 2000年8月1日 以个人名义向丙借10万元购房，约定5年后归还，未约定是否计算利息。后甲外出打工与人同居。2004年4月9日，法院判决甲与乙离婚，家庭财产全部归乙。下列哪些说法是错误的? 　　A.借期届满后，丙有权要求乙偿还10万元及利息 　　B.借期届满后，丙只能要求甲偿还10万元 　　C.借期届满后，丙只能要求甲和乙分别偿还5万元 　　D.借期届满后，丙有权要求甲和乙连带清偿10万元及利息 答案及解析：ABCD 《合同法》第211条规定，自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利