我国应实行实质商法主义的民商分立_兼论我国的商事立法模式.pdf

( ) ( ) 法制与社会发展 双月刊 　　　　　 　　　　　　　　　　　　　2003 年第 5 期 总第 53 期 我国应实行实质商法主义的民商分立 ———兼论我国的商事立法模式 石少侠 内容提要 : 我国法学界对于如何处理民法与商法的关系 、如何处理或建构我国商事立法模式存在着较 大的争议和分歧 。论文通过对四种不同形态的商事立法模式的阐释 , 对我国商事立法模式抉择的争议进行 了评析 , 主张我国应实行以 《商法通则》为统率的实质商法主义的民商分立 。 关键词 : 商事立法模式 　民商分立 　商法通则 　实质商法主义 Abstract :There are different and controversial opinions among Chinese scholars concerning how to treat relations be tween civil law and commercial law and what the legislative patterns of commercial law. This article introduces four patterns in commercial law , makes comments on the various opinions and raises the point which the pattern should be essential sepa ration of commercial law from civil law headed by “General Rules of Commercial Law”. Key words :commercial law pattern , separation of commercial law and civil law , general rules of commercial law , es sential commercial law viewpoint 如何处理民法与商法的关系 , 不仅直接关系到我国究竟要制定一部什么样的民法典 , 且直接涉及到 我国商法体系与框架的建构 , 对于健全与完善市场经济的商法调整 , 也具有十分重要的理论和实践意 义 。有鉴于此 , 笔者拟立足于实质商法主义的民商分立 , 对我国民法与商法关系的处理及商事立法模式 的抉择略抒浅见 。 一 、正本清源 : 四种不同形态的商事立法模式 任何一种形态的商事立法模式 , 无不反映了该国对民商法关系的基本认识及处理准则 。因此 , 要准 确界定民法与商法的关系 , 首先必须厘清世界各国最基本的商事立法模式 , 并以此作为比较研究和学习 借鉴的基础 。 长期以来 , 在归纳概括世界各国的商事立法体例时 , 我国学者大都将其区分为 “民商分立”与 “民 商合一”两种模式 。细究之 , 此种概括不仅忽略了英美法系国家的商事立法模式 , 且即使是只对大陆法 系国家商事立法模式的概括 , 亦欠全面 、准确 , 失之于偏颇 , 且有以讹传讹之嫌 。在笔者看来 , 从法典 语义上考察 , 实际上当今世界各国对民事与商事关系的法律调整可以概括为四种不同形态的商事立法模 式 : 一为民商分立 , 即除了制定统一的民法典外 , 还制定独立的商法典 , 采取此种立法模式的有法国、 德国、日本等 。二为民商合一 , 即制定民法典而没有商法典 , 在对传统商法内容的处理上 , 是将传统商 法的内容融入民