第五章 国际民商事司法协助(一).pptVIP

第五章 国际民商事司法协助（一） 第一节 国际民商事司法协助概述 第二节 域外送达 第三节 域外取证 第四节 我国双边司法协助协定简介 第一节 国际民商事司法协助概述 一、国际民商事司法协助的概念 （一）国际民商事司法协助的含义 国际民商事司法协助（以下简称司法协助），是指一国法院或其他主管机关，根据另一国法院或其他主管机关或有关当事人的请求，代为或者协助实施与诉讼有关的一定的司法行为。 从各国实践看，司法协助涉及民商事、刑事和行政诉讼。我们在国际民商事程序法中涉及到的司法协助仅指国际民商事司法协助，简称司法协助，它是国际民事诉讼程序的重要组成部分。在民商事司法协助中，提出请求的法院的行为称为法院委托，履行他国法院委托的行为就叫司法协助。 第一节 国际民商事司法协助概述 注意事项： 1．由本国外交或者领事机构提供的协助不是国际司法协助； 2．一国法院要求外国当事人在法院国的诉讼代理人执行某一诉讼行为不属于国际司法协助。例如最高人民法院2002年6月18日发布的《关于向外国公司送达司法文书能否向其驻华代表机构送达并适用留置送达问题的批复》指出，在受送达人在中国境内设有代表机构时，便已不属于海牙《送达公约》第1条第1款所规定的须向外国送达文书的情形。因此，人民法院可以根据《民事诉讼法》第245条第5项的规定向受送达人在中国境内设立的代表机构送达文书，而不必依《送达公约》的规定向国外送达。 3．一国特别是联邦国家内部法院之间的司法协助属于区际司法协助。 第一节 国际民商事司法协助概述 （二）司法协助的范围 从司法协助的范围及内容看，无论是在理论上还是在实践中（国内法和条约实践），都有两种不同的主张，即所谓狭义上的司法协助和广义上的司法协助。前者认为，司法协助仅指国与国之间所发生的送达文书、代为询问当事人和证人以及收集证据等行为；后者认为，司法协助除前述内容外，还包括外国法院判决和外国仲裁裁决的承认与执行。 在我国，实践中采纳的是广义司法协助的观点。我国1991年《民事诉讼法》（2007年修订）第二十八章是专门关于司法协助的规定，其内容包括送达文书、调查取证和法院判决（仲裁裁决）的承认与执行。（见下页第260条之规定） 第一节 国际民商事司法协助概述 二、司法协助的依据 一般而言，条约和互惠关系的存在是司法协助的依据。 针对前者，如1905海牙《民事诉讼程序公约》；1954年海牙《民事诉讼程序公约》；1961年海牙《取消外国公文书认证公约》；1965年海牙《送达公约》（50多个成员）；1970年海牙《取证公约》（40多个成员）；1980年海牙《国际司法救助公约》，1928年《布斯塔曼特法典》以及大量的双边条约。 我国《民事诉讼法》第260条规定：“根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则，人民法院和外国法院可以相互请求，代为送达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为。” 另外，根据《民事诉讼法》第261条的规定，根据互惠原则请求和提供司法协助，通过外交途径进行。 第一节 国际民商事司法协助概述 截至2010年12月，中国已同法国、波兰、蒙古、比利时、罗马尼亚、意大利、西班牙、俄罗斯、土耳其、古巴、泰国、埃及、保加利亚、白俄罗斯、哈萨克斯坦、乌克兰、匈牙利、希腊、塞浦路斯、摩洛哥、吉尔吉斯斯坦、塔吉克斯坦、新加坡、乌兹别克斯坦、越南、老挝、突尼斯、立陶宛、阿根廷、韩国、阿联酋、朝鲜、科威特和秘鲁等34个国家签订了民(商)事或者民(商)刑事司法协助协定，除与比利时、阿根廷、科威特和秘鲁签订的协定尚未生效以外，其他均已生效。 司法部司长郭建安：中外“司法协助网络”轮廓初现 1987年6月，中国与波兰签订 了《关于民事和刑事司法协助 的协定》，这是我国与外国 签订的第一个含有刑事司法 协助内容的双边司法协助条约。 2006年4月29日，十届全国 人大常委会第二十一次会议 通过决定，批准中国与西班 牙的引渡条约。这是中国与 西方国家签订的第一个引渡 条约。 图为郭建安司长在刑事司法协助国际研讨会上。 第一节 国际民商事司法协助概述 在有关国家与我国既无条约又无互惠关系时，该外国法院若需我国法院提供司法协助的，根据1992年《意见》第319条的规定，该外国法院可通过外交途径提出请求。若未通过外交途径而直接请求我国法院提供司法协助的，我国法院应予退回，并说明理由。 另外，根据《意见》第318条的规定，若当事人向我国有管辖权的中级人民法院申请承认和执行外国法院所作出的发生法律效力的判决、裁定的，如该法院所属国与我国无条约或互惠关系的，当事人可以在我国有管辖权的人民法院起诉，由该法院作出判决，予