中国公司代表制度之重构.pdfVIP

内容摘要 近年来，上市公司高管纷纷落马的现象引起了社会各界的关注和思考。从公司法 的角度分析，笔者认为这一现象与我国公司法定代表人制度之间存在着内在联系。公 司作为一种社会组织体，与自然人一样，具有独立的法律人格和意志，具有民事权利 能力和民事行为能力，能够以自己的名义独立的享有民事权利和承担民事义务。但是， 公司作为法人毕竟不同于自然人，其民事权利能力和民事行为能力必须通过其代表机 关成员即代表人的行为才能得以实现。而代表人具有个人人格和公司法人人格的双重 人格，这就极有可能导致公司代表人在代表公司过程中出现人格错位及人格滥用等现 象，从而损害公司股东及第三人的利益。我国1993年公司法在公司代表问题上实行 的是法定代表人制度，即有限责任公司的董事长或执行董事、股份公司的董事长是公 有“强制性”和“唯一性”的特点，已经不能适应现代经济生活中公司所面临的复杂 的交易状况，容易导致商业机会的丧失；而且这种代表制度也导致了权、责、利不对 称的情况，致使我国的公司经营决策机制背离于现代公司董事会集体判断、决策的经 营机制，使得公司的经营和管理仍然延续着计划经济体制下“以人治企”的模式。而 目前经济生活中愈演愈烈的国有企业、公司的法定代表人贪污、受贿、侵占和挪用公 司财产以及国有资产严重流失的状况，也与这种独具特色的法定代表制有着不可否认 的联系。新修改的公司法对此虽然做出了一定修改，但仍然不尽如人意，需要我们进 一步修改和完善。 鉴于此，笔者试图通过运用比较法学、法经济学、法社会学以及历史法学等多种 研究方法，在深入研究公司代表制度之基本理论，认真反思我国公司法定代表人制度 之由来、现状及所存在的问题，以及分析、比较和借鉴不同国家公司代表制度立法的 基础上，对我国的公司代表制度作出重新构建。 具体来说，除引言和结语外，本文共分为五个部分。 第一部分，公司代表制度之基本理论。笔者主要从法人、法人机关、代表机关、 代表人和代表权这些基本概念以及和这些基本概念相关的一些概念入手，在界定其基 本含义的基础上，通过分析、比较这些相关概念之间的联系和区别，理顺了关于公司 代表制度的一些基本理论，从而为进一步分析和讨论问题奠定了基础。 第二部分，我国公司代表制度之考察。首先，笔者从理论根源、历史根源以及现 实根源等三个方面对我国公司法定代表人制度作了考察，明确了我国公司法定代表人 制度之由来、现状以及特点；其次，笔者进一步分析了我国公司法定代表人制度之利 弊。在肯定了我国公司法定代表人制度的一些积极作用的基础上，侧重分析和论证了 该项制度目前所存在的问题和弊端，并指出重新构建我国公司代表制度已是势在必行。 第三部分，世界各国公司代表制度之立法模式。笔者在分别介绍大陆法系和英美 法系中几个主要国家关于公司代表制度立法模式的基础上，分析和总结了各国关于公 司代表制度立法的特点，以及相互之间的联系和区别。从而为我国公司代表制度之重 构提供了比较法上的基础。 第四部分，公司代表制度立法之影响因素。笔者首先从公司代表制度立法的价值 目标入手，指出我国公司代表制度立法也应体现公司法所追求的安全和效率这两大价 值目标，并认为兼顾安全和效率是公司代表制度立法的最佳选择；其次笔者又分别从 公司法规范的性质、公司内部治理结构、现代公司的经营决策机制以及现代公司管理 的发展趋势等几个方面分析了对我国公司代表制度立法的影响。从而为我国公司代表 制度之重构和立法的选择作了更加详细而周密的论证。 第五部分，我国公司代表制度之重构。笔者首先对新公司法关于公司代表制度之 规定作了评析，指出新公司法关于公司代表制度的修改虽然取得了一定的进步，但是 依然不尽如人意，有必要进行进一步的修改和完善；在此基础上，笔者就我国公司代 表制度之重构提出了自己的立法建议和设想。笔者认为，我国公司代表制度应实现法 定代表和意定代表、共同代表和单独代表的结合，使代表机关或代表人在行使代表权 时实现相互制约和监督，从而使代表权在最大程度上得到合理行使，最终实现建立合 理而科学的公司治理结构的目标。 关键词：代表人代表机关代表权 Abs仃_act fcll Inrecent oftlle tubeoflistod ofth