担保法高职高专经济法概述.ppt

第五章 担保法 本章主要内容： 第一节 担保法概述 第二节 保证 第三节 抵押 第四节 质押 第五节 留置、定金 第一节 担保法概述 本节主要内容： 一、担保概念 二、担保合同的形式 三、担保合同与主合同的关系 第一节 担保法概述 一、担保概念 担保：依照法律规定，或当事人双方协商一致，为保障合同债权实现的法律措施。 担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金。 担保法：1995.10.1 二、担保合同的形式 书面担保合同，包括具有担保性质的信函、传真等；也可以是主合同中的担保条款。 第一节 担保法概述 三、担保合同与主合同的关系 担保合同是主合同的从合同，担保合同的法律效力取决于主合同的法律效力。主合同无效，担保合同无效。 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。 担保合同无效，不影响主合同的法律效力。 第二节 保证 本节主要内容： 一、保证概念、特征 二、保证人 二、保证的设立 四、保证责任 一、保证概念、特征 保证：是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 保证合同的双方当事人：保证人、债权人 保证合同可以在主债务合同成立之前订立，也可以在其成立之后订立或补充。 一、保证概念、特征 提问：主合同中没有保证条款，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同是否成立？ 主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。 保证特征： 从属于主合同；属于保证人和债权人之间的约定。 二、保证人 提问：哪些人可以做保证人？（法律上的人） 保证人：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 1、不得为保证人 （1）国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 二、保证人 （2）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 从事经营活动的事业单位、社会团体为保证人的，如无其他导致保证合同无效的情况，其所签定的保证合同应当认定为有效。 （3）企业法人分支机构、职能部门不得为保证人。 企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 二、保证人 2、保证人的民事责任 代为清偿债务的义务；保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：（1）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的； （2）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的。 三、保证的设立 （一）保证合同 提问：保证合同的双方当事人是谁？ 保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。保证合同的当事人是主债权人和保证人。 保证合同应当包括以下内容：被保证的主债权种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；双方认为需要约定的其他事项。 （二）保证方式 1、一般保证 一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。 先诉抗辩权： 一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 （二）保证方式 2、连带责任保证 当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 （二）保证方式 3、保证方式约定不明（提问） 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 4、一般保证与连带责任保证的区别 一般保证：不能履行债务；先诉抗辩权 连带责任保证：不履行债务；只要债务人没有按期履行债务，就要承担保证责任。 （二）保证方式 5、连带共同保证 两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。 连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。? 连带共同保证的保证人以其相互之间约定各自承担的份额对抗债权人的，人民法院不予支持。 案例：保证方式 A公司拟从农业银行借款100万元，借款期限一年，并请B公司和C公司共同作担保人。在借款合同书中，B公司和C公司均声称：“若A公司不能还款，愿代为履行。”并签字盖章。 事后，B公司和C公司达成一个协议：若