4郭少青-传统与现代之间：比较环境法对中国环境法治之意蕴.pdfVIP

经济社会转型与环境法的发展 ——2012中达环境法论坛（2012.11.16~ 18·武汉）论文集 * 传统与现代之间：比较环境法对中国环境法治之意蕴 ** 郭少青 （武汉大学环境法研究所，湖北武汉430072 ） 摘要：环境法因其外生性和后生性等特征，使得比较环境法有了巨大的发展空间。具言之，比较环境法 在中国环境法治发展历程中产生了三个层面的影响：环境法律移植与制度构建、环境法律意识的拓展、 法律精神的引入与对环境法律信仰的培育。 关键词：比较环境法 环境法律移植 环境法律意识 环境法律信仰 中国环境法的发展已逾 30 年，在污染防治、自然资源保护、生态保护等领域共颁布了近 30 部 法律，已形成较为完整的环境法律体系，取得了卓越的成就。环境法的高速发展与其外生性和后发 性特征不可分割，同时，由于环境问题的普遍性、解决环境问题的同质性和环境法律的技术性等特 征，比较环境法一直贯穿于中国环境法治的发展进程中。在此，笔者视比较环境法为一门学科，其 是通过比较、分析的方法，不断改造中国的环境法，进而推进中国法治的发展，简言之即比较环境 法对中国环境法治的推进作用，产生法的功能性的载体仍为中国的环境法律1 。 虽然我国的环境法治在形式上的发展已初见成效，但在实践当中却遭遇种种困境。在此，笔者 提出，比较环境法的深入研究和发展有利于克服当代环境法治中的障碍。 一、一条明晰的路线：法律移植与环境法制的发展 （一）环境法的可移植性 1．环境问题的共通性 从斯德哥尔摩会议到里约热内卢环境与发展大会，从京都时代的发展到德班会议的探索，环境 问题成为了人类共同关注的问题。 自20 世 60 年代开始，伴随着污染物在大气中的扩散以及国际水道的流动，环境问题便开始从 地域化开始向国际化的方向发生演变。特别是到了 20 世纪 80 年代，由于污染物的长期积累和生态 系统的破坏，环境问题便开始朝着全球化的方向发生演变，突出表现在全球气候变化、臭氧层破坏、 生物多样性破坏、海洋污染、危险废物越境转移、人类共同遗产与国际公域破坏等方面。2 气候变 化、生物多样性等问题更是成为了“人类共同关切之事项” 。环境问题的共同性和全球性使得在经济 发展水平上有着诸多差异的各国，在环境问题的解决上却具有同质性。环境问题的普遍性也同样成 为了环境法发展的基础之一，而各国在保护类似环境要素和治理同类环境问题时，进行相互借鉴和 制度的移植也就成为了可能。环境问题的普遍性和解决问题的同质性这使得比较环境法有了根植的 土壤。 2 ．环境法的技术性 * 项目资助：本文获得教育部 2012 年度博士研究生学术新人奖（武汉大学）和中央高校基本科研业务费专项资金 （项目编号：2012106010208 ）的资助。 ** 作者简介：郭少青（1986-）、女、江苏盐城人，武汉大学博士研究生、研究方向：环境与资源保护法学。 1 法学传统理论中提及的是法律的作用，其有规范作用，包括告示、指引、评价、预测、教育和强制等作用；其也 具有社会作用，法的社会作用较为复杂，与文化、政治等因素相交融。国内很多学者，如沈宗灵、张贵成、刘金国、 马新福、王子林等将法律作用与法律功能视为同义，还有部分学者只提及法的作用，在探讨中不涉及对法的功能的 分析，详见付子堂：《法律功能论》，中国政法大学出版社 1999 年版，第 30-32 页。但有关法律功能的学术成果已 有不少了，Hubert Rottleuthner和Matthias Mahlmann所著的《法律的基础》一书，用专节论述了法律的功能，收集了 一些关于法律功能的主张。详见Hubert Rottleuthner和Matthias Mahlmann ：《法律的基础》，武汉大学出版社2010 年 版，第 32-34 页。付子堂提出，中国法学界应正清法的功能理论。按照付子堂的观点，法律具有行为激励功能、利 益调控功能和社会功能，其中社会功能牵涉到了法律与经济、政治、文化的交叉。按照茨威格特的观点，比较法的 功能是认识，为立法者提供资料，法律解释工具等。详见K·茨威格特 H·克茨：《比较法总论》，盘汉典、米健、高 鸿钧、贺卫