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公司法笔记(超强超全).doc 36页

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公司法笔记 第十一章  公司破产 一、基本概念 【公司破产】是指公司作为债务人不能清偿到期债务,为保护多数债权人的利益,使之能得到公平满足而设置的一种诉讼程序。 【破产法】是调整债务人不能清偿到期债务时,对其宣告破产,并强制执行其全部财产,使各债权人得到公平受偿,或者与债权人达成和解协议进行整顿过程中所发生的各种关系的法律规范。 【破产界限】又称破产原因或破产事实,是指法院在何种情况下可宣告债务人破产的状态,也是法院判断是否宣告债务人破产的标准和理由。 【清偿不能】是指企业法人欠缺清偿能力,即对于已到清偿期限,而且已受清偿请求之债务的全部或主要部分,处于全面地、长期地不能清偿之财产状态。 【破产债权】是指债权人所享有的能够依据国家强制力通过破产程序从债务企业的财产中受到清偿的权利。 【债权人会议】是由法院或者由法院指定的债权人会议主席召集的,由全体债权人参加并行使债权和破产处理参与权的临时性决议机构。 【破产财产】是依照破产法的规定宣告破产时,为了满足所有破产债权人的共同需要而组织管理起来的破产企业的全部财产。 【破产清算组】是在债务人被宣告破产后管理处分财产的权利被剥夺,其所有的财产构成破产财产,而由法院组织成立的对破产财产进行管理处分的临时性机构。 【和解】是在债权人申请债务人破产的情况下,由债务人与全体债权人就企业整顿和延期清偿债务或者减少债务数额等达成协议,从而中止破产程序的一种制度。 【整顿】是债务人为履行其与债权人会议达成的和解协议,在人民法院的监督和上级主管部门的主持下,采取必要措施恢复生机,以最终清偿债务,免遭破产的一种制度。 【破产宣告】是受理破产案件的法院,依法裁定和宣布债务人破产的一项程序。 【破产清算】是破产宣告后,清算组在有关当事人的参加下,对破产企业的财产依法进行接管、清理、估价、处理和分配,了结破产企业债务的活动与程序。 【破产责任】是指有关责任人违反企业破产法律所应承担的法律责任。 二、基本理论 1.公司破产的法律特征 (1)公司作为债务人不能清偿到期债务。这里有三个要素:①债务的存在,这是债务人陷入破产的前提;②该债务的标的必须是金钱或能以金钱计算的利益;③该债务应是到了支付期限的债务。 (2)存在两个以上的债权人。如果只有一个债权人,采用一般的民事执行程序即可清偿债务;当存在多数债权人时,如果仍采用一般的民事执行程序,就会出现债权人对债务人的财产竞相请求执行的情形,不利于纷争的解决。 (3)使债权人得到公平满足。公平满足,是指将债务人的财产,按照一定的程序和比例,公平合理地分配给各债权人;不能受偿的部分也由各债权人公平分担。 (4)按诉讼程序处理。从破产申请到破产宣告,从债权登记到财产清理,从破产财产分配到破产终结,有关当事人的活动均应在法院的主持和监督下按照法定的程序进行。 2.破产法的基本原则 (1)国家干预原则。破产还债活动要在法院的主持和监督下进行。必要时,行政主管、监察、审计、检察等部门也要参与,以保证破产活动和程序的顺利进行,追究有关人的破产责任。 (2)保护债权人、债务人合法权益原则。 (3)破产与和解、整顿相结合原则。在中国现行的破产法律框架下,破产使企业解体;和解以防止破产,通过减、缓、免债务,给企业以再生之希望;整顿使企业再生复兴,把预防破产希望变为现实。三者结合,构成了具有我国特色的积极预防破产制度。 (4)妥善安排破产企业职工重新就业,保障其基本生活需要原则。 3.清偿不能的构成要件 (1)欠缺清偿能力。清偿能力,不仅包括财产,而且包括信誉、技术等其他因素。企业法人即使财产不足,但如果有良好的信誉或优良的技术,仍可以其信誉筹措款项或以其技术创造或换取财产,因而仍有清偿债务之潜在能力,不属于清偿不能。非因经营管理不善造成严重亏损的企业、公用企业和与国计民生有重大关系的企业,虽财产不足偿债也无偿债的潜在能力,但政府有关部门给予资助或者采取其他措施帮助清偿债务的,应视为具有清偿能力。 (2)对已到清偿期限的债务欠缺清偿能力。债务已到清偿期限,是指法定、约定或可推定的债务清偿期限已经届满,并且债权人已请求履行债务。如果清偿期限已届满,而债权人与债务人就偿债期限达成新的协议,包括破产程序开始后达成和解协议的,清偿期限以重新约定的为准。 (3)全面欠缺清偿能力。清偿不能,并非指对次要的局部的债务不能清偿,而是指对其全部或主要部分债务不能清偿。 (4)长期地欠缺清偿能力。债务不能清偿的状态须是持续性的。如果仅仅由于一时筹集资金有困难而不能清偿债务,不能认为是清偿不能。 4.破产债权的特征 (1)破产债权是相对权。所谓相对权,亦称对人权,是指特定人之间的权利义务关系,即破产债权人只享有要求债务人履行一定义务的权利。基于所有权而享有的实物担保请求权以及返还请求权等,不属于破产债权。 (

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