合同法第三章分析报告.pptVIP

（二）直接强制缔约和间接强制缔约 1.直接强制缔约 法律对强制缔约有明文规定的，就称之为直接强制缔约。主要有： （1）公共运输领域： 承运人不得拒绝旅客、托运人通常、合理的运输要求《合同法》289 《铁路法》14条 （2）电信企业：电信业务经营者不得拒绝…… 《电信条例》第17条第2款 （3）供电企业：《电力法》第26条第1款：不得拒绝供电 （4）供水企业：《水法》第21条第1款 满足居民生活用水 （5）供气、供热的企业:《合同法》第184条 （6）医院及医生在危重病人就医、急诊情况下： 《医疗机构管理条例》、《执业医师法》 立即抢救 不得拒绝急救处理 （7）保险业的强制缔约 《机动车交通事故责任强制保险条例》第10条 被选择的保险公司不得拒绝或者拖延承保 2.间接强制缔约 间接强制缔约：是指强制缔约义务并非来源于法律的直接规定，而是通过法律解释而存在的现象。 （1）建设用地使用权续期场合 （2）商店在一定条件下的强制缔约义务 （3）理发、住宿、餐饮等服务业 （4）地役权制度中的强制缔约义务 三、合同的成立 强制缔约并未取代必要的要约、承诺的过程 除非法律设有拟制承诺或拟制与承诺有同一效力的特别规定，或具备默示承诺等要件外，当事人之间并不因存在缔约义务而当然成立合同 承租人优先购买权 依强制缔约方式成立的合同内容依国家或行业标准或者合理标准。不得允许缔约义务人任意要价 四、拒绝缔约的法律后果 1、强制要约情形下，拒绝发出要约的，可成立缔约过失责任。或侵权责任 2、相对人需要缔约，可责令缔约义务人强制签订合同 3、缔约义务人拒绝缔约给相对人造成的损失需要赔偿 4、行政上的责任 《执业医师法》 第六节 附合缔约（格式合同） 一、附合缔约的概念 是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款方能成立合同的缔约方式。 第三十九条 第二款 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 格式合同的法律特征： 1、格式条款具有广泛性、持久性和细节性； 2、格式条款具有单方事先决定性； 3、格式条款具有不变性； 4、格式条款以书面明示为原则； 5、格式条款的一方具有法律或事实上的垄断性 二、格式合同的优缺点 优点：节省时间，降低交易成本； 同类案件的指引作用。 弊端：强势一方利用格式合同致使消费者 利益受损 三、格式条款定入合同 合同法第39条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 第七节 要约和承诺程序的变异 一、程序变异概说： 指在实务运作中，省略某些环节、简化缔约程序，有的承诺无需通知，有的因一定事实过程而缔约。 二、交错要约： 指当事人一方向对方为要约，适值对方亦为同一内容的要约，且双方当事人均不知道有要约的现象。 交错要约的效力： 不同意见：英美法讲究严格形式，德国未做规定。 从合同促成交易角度而言，认为应该有效。 三、意思实现 1、概念： 是指根据能产生法律效果的意思，实施具有推断其意思的价值的行为。 在合同订立过程中，是指要约生效后，在相当的时期内，因有可认为承诺的事实，无须受要约人再为承诺表示的通知，合同即告成立。 2、作用：该制度能周到地保护受要约人的合法权益。 3、实例：如订货通知到达卖方，卖方开始为履行合同做准备； 客人向酒店预定房间（要约），酒店未做拒绝即视为合同成立。 四、事实过程缔约 德国学者豪普特（Haupt) （1941年）： 事实合同关系是指不是由合同的缔结而形成而是由事实上的过程发生所形成的法律关系。 当一种事实成就的时候，相应的合同关系也就产生了。 典型案例：1956年德国联邦最高法院审理的停车场案。 被告将汽车驶入停车场，但是他拒绝交纳停车费，并声称他根本没有订立契约的意图。 法院判决认为：当汽车停放在该停车场时，事实上的契约关系已经成立，尽管个别人强烈地表示了相反的意图，但这并不影响事实契约关系的成立。 批判：远离契约自由和契约正义 第八节 合意与不合意 1，合意是契约之一般情形。 2，但是有时契约已经达成，但双方意思表示却不一定完全一致，即不合意。 3，如何处理： 重大误解，合同不成立或者撤销； 某些条款或者事项尽管不确定，但是可以通过可选择的合理方法来确定相应条款，合同的存在成立不受影响。 四、合同的成立 （一）合