第六章合同的变更转让和终止讲解.ppt

第一节 合同的变更 一、合同变更概述 合同的变更，可以分为广义的合同变更和狭义的合同变更两种。 广义的合同变更是指合同内容和主体的变化； 狭义的合同变更仅指合同内容的变化，不包括合同主体的变化。以下述及合同变更，仅指狭义的变更。 合同的变更具有以下的特征： 1.合同的变更仅指合同的内容发生变化，而合同当事人保持不变。合同内容的变化，可以表现为合同标的物的数量或质量、规格、价金数额或计算方法、履行时间、履行地点、履行方式等合同内容的某一项或者数项发生变化。 2.合同的变更是合同内容的局部变更，是合同的非根本性变化。 3.合同的变更通常依据双方当事人的约定，也可能基于法律的直接规定。 4.合同的变更只能发生在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之前。 二、合同变更的要件 1.原有合同关系有效存在。合同变更是对已有合同的改变，因此合同关系的有效存在是合同变更的首要条件。 如果合同具有重大误解和显失公平的因素，享有撤销权的一方可以要求撤销或变更原合同。如果只提出了变更合同，而未提出撤销合同，那么在经双方同意变更合同以后，享有撤销权的一方当事人不得再提出撤销合同，撤销权因合同的变更而消灭。 2.合同的变更原则上必须经过当事人协商一致。 根据我国《合同法》第77条的规定，合同是当事人双方协商一致的产物，因而合同的变更也必须经过双方的协商，任何一方未经协商不得单方变更合同内容，否则，将构成违约。 变更合同本身必须订立变更合同的合同。此种合同也须经过要约和承诺阶段，符合民事法律行为的生效要件，任何一方不得采取欺诈、胁迫的方式来欺骗或强制他方当事人变更合同。 如果当事人没有形成一致的意思表示，则不能变更合同。（注意：情势变更原则） 3.合同内容的变化。合同的内容须发生变化，否则不能构成合同的变更。无论变更哪些内容，均需合同当事人明确约定，否则推定为未变更。 如将买A物变为买B物属合同的实质性变更。合同价款的变更，合同标的物数量的变更等属非实质性条款的变更。 4.遵守法定的变更方式。《合同法》77条第2款规定，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 如果法律、行政法规对于合同变更的形式未作强制性规定，当事人可以协商决定变更合同的形式。通常情况下，变更合同的形式应当与原合同的形式一致。 如抵押合同、保证合同应当采用书面形式。 再如《中外合作经营企业法》第7条规定，中外合作者在合作期限内协商同意对合作企业合同作重大变更的，应当报审查批准机关批准。 变更内容涉及法定工商登记项目的还应当向工商行政管理机关办理变更登记手续。 三、合同变更的效力 1.当事人应当按照变更后的合同内容履行。任何一方违反变更后的合同内容，都将构成违约。 2.合同的变更没有溯及力。合同的变更只对合同未履行的部分有效，对合同已经履行的内容不发生效力。 3.合同的变更对从权利的影响。 合同债权人和债务人之间变更合同的协议不应对提供担保的第三人当然发生效力，变更时双方当事人应取得担保人的同意，且此种同意应通过书面的形式作出，否则变更对第三人不发生效力。 4.合同的变更不影响当事人请求损害赔偿的权利。 第二节 合同的转让 一、合同转让概述 （一）合同转让的概念 合同转让，是指合同当事人一方依法将其合同中的权利或义务，全部或部分转让给第三人的法律行为。 其实质是合同的主体发生变更，包括债权让与、债务承担及合同承受。 （二）合同转让的特征 1.合同的转让是合同主体变更。合同的转让通常导致第三人替代原合同当事人一方，或者加入到合同关系之中，成为合同当事人。 2.合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。转让后的合同内容与转让前的合同内容具有同一性。 3.合同的转让通常涉及两个相关的法律关系。合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的关系，以及转让人与受让人之间的关系。 （三）合同转让的要件 1.须有合法有效的合同关系。合同的有效存在，是该合同中的权利义务能被让与或承担的基本前提。 2.当事人须就合同转让事宜达成有效的协议。 3.合同的转让应符合法律规定的程序。 法律要求在转让合同的权利或义务时，应当取得原合同对方当事人的同意或者及时通知对方当事人。此外，法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定。（如转卖房屋等不动产） 4.合同的转让不得违背法律规定，且不违反社会公共利益。 试问： 转租属转让债权还是转让债务？ 转租是否要通知出租人？ 二、合同债权让与 （一）债权让与的概念 合同债权让与，是指在不改变合同内容的前提之下，合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的法律行为。 （二）债权让与的构成要件 1.须有合法有效的合同债权存在。合同债权的有效存在，是该合同中的权利能够被让与的基本前提。 2.合同权利须通过协议转让。合同债