建设工程施工合同常见法律问题要点.ppt

（1）承包人有证据证明实际开工日期的，则应认定该日期为实际开工日期。 承包人的证据可以是发包人向承包人发出的通知、工程监理的记录、当事人的会议纪要、施工许可证等； （2）承包人虽无证据证明实际开工日期，但有开工报告，则应认定开工报告中记载的开工日期为实际开工日期； （3）若承包人无任何证据证明实际开工日期，亦无开工报告，则应以合同约定的开工日期为准。 1.监理工程师发出的开工指令（开工令，开工通知书）确定的开工日期； 2.《施工许可证》上确定的开工日期； 或开工报告上确定的开工日期； 3.合同约定的开工日期； 4.工人实际进场施工的日期。（无有效书面文件载体） 谢谢！ 二、工程款结算方面的法律风险及应对 3.各种情形下工程价款确认的规则 （4）发包人逾期不答复承包人的竣工结算文件，按竣工结算文件确定工程价款。这是指当事人在合同中约定了发包人审核竣工结算文件期限，如在该期限没有答复，则应视为认可结算文件，其前提是当事人在合同中有约定。 二、工程款结算方面的法律风险及应对 3.各种情形下工程价款确认的规则 （5）?合同对工程价款没有约定或约定不明时的工程价款结算问题。 ??此类合同如无违反法律、行政法规禁止性规定情形的，仍应确认合同有效。在此基础上，应依据合同法第六十一、六十二条之规定的精神，由双方当事人在诉讼中协商补充工程造价及决算的约定；协商不成又无法采取其他结算方式结算工程款时，可依当事人申请委托工程造价审计部门对工程款的数额予以鉴定。 二、工程款结算方面的法律风险及应对 3.各种情形下工程价款确认的规则 （6）施工合同因承包人资质而无效时工程价款的确定问题。 a.合同无效但工程竣工验收合格的处理。《建设工程司法解释》第二条的规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求按照合同约定支付工程价款的，应予支持”。 二、工程款结算方面的法律风险及应对 3.各种情形下工程价款确认的规则 （6）施工合同因承包人资质而无效时工程价款的确定问题。 b.合同无效且工程经验收不合格的处理。《?建设工程司法解释》第三条规定：“建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理： ??修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持； ??修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持” 二、工程款结算方面的法律风险及应对 ?4.及时主张建设工程施工合同工程价款优先受偿权 （1）局规定：不得放弃建设工程施工合同工程价款优先受偿权，如因业主方原因不得不放弃，应约定提供相应的担保。 （2）《合同法》第二百八十六条规定：发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。 二、工程款结算方面的法律风险及应对 ?4.及时主张建设工程施工合同工程价款优先受偿权 （2）最高人民法院《关于建筑工程价款优先受偿权问题的批复》 a.第一条.人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照合同法第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先权优于抵押权和其它债权。 b.第三条：“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失。?” c.第四条：“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。? 三、分包商管理 1.法律规定 （1）《中华人民共和国建筑法》第二十八条　禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 三、分包商管理 1.法律规定 （1）《中华人民共和国建筑法》第二十九条　建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 三、分包商管理 1.法律规定 （3）《中华人民共和国招标投标法》第四十八条　中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。