江苏省高级法院《当前宏观经济形势下适用合同法若干问题的解答(征求意见稿)》技朮报告.docVIP

江苏省高级人民法院《当前宏观经济形势下适用合同法若干问题的解答（征求意见稿）》一、关于合同成立及效力 1、当事人之间没有书面合同时，如何认定合同关系的成立？ 答：当事人之间没有书面合同，一方以结算单、收货单等主张价款，对方对单据上标的物签收人的身份持有异议的，应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯和相关证据，对是否存在合同关系及合同履行事实作出判断。法院可以要求持有异议的当事人提交其工作人员的花名册、工资表等文件。当事人不提供或者提供的文件有瑕疵的，应当承担不利的后果。 法院可依职权到税务、劳动保障等部门进行调查取证。 2、无债权人名称的函件、凭证，司法实务中如何认定其证明力？ 答：对帐确认函、债权确认书等函件、凭证没有记载债权人名称，当事人一方以此证明存在买卖合同关系进而主张权利的，除非对方有证据证明不存在买卖合同关系或者债权债务已经履行完毕，该函件、凭证可以证明买卖合同成立。（北京） 二、关于违约责任 3、人民法院对违约金进行调整，应当如何适用合同法第114 条和《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第29 条规定？ 答：人民法院依法对违约金进行调整时，应当秉承诚实信用原则和公平原则，坚持违约金的补偿性本质，衡平当事人之间的权利义务，避免合同双方义务过于失衡。对于体现惩罚性的违约金条款，应当合理限制惩罚性的程度，避免对一方保护过度而对另一方过度严厉的裁判结果。 4、如何认定赌博性违约金的约定？ 答：当事人明知对方不具备履行或者完全履行合同的能力，而利用自身在交易上的优势地位，或者利用对方在经营上的困难局面，在合同中约定过分超出正常范围的违约金的，在违约方提出请求的情况下，人民法院应当依法对赌博性约定违约金的数额或者计算方法进行适当调整。 对前款过分超出正常范围的认定，应当结合当事人既往订立合同中对违约金条款的规定、当事人受宏观经济环境变化影响的程度、适用争议合同违约金条款可能造成的后果等因素，综合加以判断。 5、在原告当事人请求对方承担违约责任而被告辩称不构成违约的情况下，人民法院应当如何处理？ 答：在原告当事人请求对方承担违约责任而被告辩称不构成违约的情况下，人民法院应当就不构成违约抗辩与减轻违约责任抗辩的关系进行释明，避免被告最终承担的违约责任与违约程度不相对等。 在行使前款规定的释明权时，应当避免任何足以使原告对法官中立性产生误解的言语与行为。 6、人民法院认为应当依法调整违约金的，应当遵循怎样的程序进行操作？ 答：人民法院在审理案件的过程中，经审查认为违约金条款的约定有调整必要的，应当在依法向当事人行使释明权后，由当事人提出调整申请。经释明后，当事人明确表示或者在规定期间内不提出调整违约金申请的，人民法院不予主动调整。但是，人民法院在审理案件的过程中，经审查认为适用当事人约定的违约金条款，将明显产生重大利益失衡、或者违反诚信原则、或者违反公平原则的，可以根据《合同法》第五条的规定，直接依据职权对违约金的数额或者计算方法进行调整。 7、如何判断违约金是否过高？ 答：判断违约金是否过高时，应当由违约一方提供初步证据或者提出合理理由，在足以引起法庭对违金过高产生合理怀疑时，方能要求守约一方人当事举证证明违约金的约定不超过实际损失的30％。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》司法解释第29 条规定的关于当事人约定的违约金超过实际损失30％的判断标准，针对的是一般情形。在守约方存在难以举证充分证明、但根据经验法则判断必然存在较大的其他损失等特殊情形下，可以对上述标准进行一定调整。 8、如何总体把握违约金调整的幅度？ 答：对于以一般种类物为给付标的的合同，对其违约金的调整一般应把握在实际损失、即银行同期逾期贷款违约金之上30%以内较为适当。 对于以特定物、非金钱债务为给付标的的合同，对其违约金的调整应当围绕上述参照标准，以实际损失为基础、兼顾合同的性质、合同标的额、违约部分的标的额、合同履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。 9、当事人提出违约金调整请求，是否有审级限制？ 答：当事人请求调整违约金，一般应当在一审程序中提出；当事人在一审程序中经法院释明，未提出调整违约金请求的，在二审和再审程序中不得再提出。 10、如何正确看待违约金和损失赔偿在适用时的关系？ 答：当事人既约定违约金，又约定损失赔偿计算方法，且未约定二者排斥适用的，依当事人主张选择适用。当事人既主张违约金，又要求按约定损失赔偿额计算方法计赔损失的，如计算的损失高于违约金，其请求实质为调高违约金，应予支持，可按计算的损失确定违约金数额；如计算的损失低于违约金，应按约定的违约金确定，对方因此提出违约金过高的，可依法调整。 11、如何正确看待定金和赔偿损失之间的关系