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建设工程旆工合同专题研究 《关于审理建设工程施工合同纠纷案件 适用法律问题的解释》的理解与适用 ◆冯小光 一、起草司法解释的相关背景和指导思想 为了贯彻执行《民法通则》、《合同法》、《招标投标法》等法律规定，最高人民法院审判委员会第1327次会议讨论通过了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)。最高人民法院作出这个司法解释主要是基于以下两个方面的考虑：一是为了给国家关于清理工程拖欠款和农民工工资重大部署的实施提供司法保障。因为，近年来我国的建筑业发展很快，建筑业吸纳了大量的农民工就业，并拉动了诸多相关行业的发展，建筑业已经成为我国国民经济发展的新的增长点。在建筑业快速发展的同时，也出现了一些问题，如：建设工程质量问题、建筑市场行为不规范问题、投资不足问题，特别是投资不足问题造成了大量拖欠工程款和农民工工资的现象，已经严重侵害了建筑企业和进城务工人员的合法权益。这既是一个经济问题，又是一个社会问题，更是一个法律问题，引起了党中央和国务院领导的高度重视，国家已经采取专项措施予以治理，本《解释》主要是从法律上提供更加明确、有力的保障。二是由于有些法律规定还比较原则，人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时，对某些法律问题在具体适用上认识不统一，如无效合同处理原则，合同解除条件，质量不合格工程、未完工程的工程价款结算问题，工程质量缺陷的责任，工程欠款利息的起算时间等，不解决这些法律适用问题，不仅影响到人民法院司法的公正性、统一性和审判的效率，而且也不利于尽快解决拖欠工程款和农民工工资问题。因此，为了配合国家专项措施的实施，统一人民法院执法尺度，公平保护各方当事人的合法权益，维护建筑市场的正常秩序，促进建筑行业的健康发展，最高人民法院决定制定这个司法解释。 根据最高人民法院工作部署，自2002年3月起，最高人民法院民事审判第一庭开始着手《解释》的起草工作。在起草过程中召开了各种类型的座谈会，反复听取了立法部门、国务院主管部门、建筑施工企业、房地产开发企业、执业律师、专家学者、工程造价和工程质量鉴定中介机构等有关方面意见，于2003年11月形成了司法解释稿。为了确保司法解释能够集中民智，体现民意，更好地维护公平与正义，依法保护各方当事人的合法权益，2003年12月15日将起草的司法解释在《人民法院报》和人民法院网上公布，公开向社会征询意见。这个司法解释受到了社会各界的广泛关注，社会各界以不同的形式提出修改意见近千条，在对相关意见进行整理归纳、认真研究后，形成了《解释》的送审稿，并经最高人民法院审判委员会第1327次会议讨论通过。《解释》的公布和实施，对规范建筑市场行为，促进我国建筑行业的发展，确保建设工程质量，维护人民生命财产的安全，公平保护建设工程施工合同各方当事人的合法权益，都将起到积极作用。 从结构上讲，《解释》分为三部分，第一部分为第1条至第26条，是关于审理建设工程施工合同纠纷案件的规定，讲的是合同之债。第二部分为第27条，是关于因未及时履行保修义务而引起的侵权纠纷的规定，是侵权之债。为何将侵权之债规定在审理施工合同纠纷案件的司法解释中呢?主要考虑两个方面的原因：一是相关法律规定当事人不适当履行建设工程施工合同义务造成的损害后果的应当承担民事责任，应当承担侵权赔偿责任。《合同法》第282条规定：因承包人原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担侵害赔偿责任。《建筑法》第80条规定：在建筑物的合理使用寿命内，因建设工程质量不合格受到损害的，有权向责任者要求赔偿。二是从侵权的角度上讲，侵权应当具备主观过错、侵权行为、损害事实、因果关系等要素，上述法律规定所讲的侵权事实是由于合同当事人不适当履行建设工程施工合同造成的，即不适当履行施工合同是造成侵权的原因。基于上述两方面原因在《解释》第27条对侵权赔偿责任作出规定。第三部分为第28条，是关于《解释》生效的时间、溯及力和法律冲突的规定。本条规定2005年1月1日《解释》施行后受理的第一审民事案件适用《解释》，换句话说，尚未审结的一审、二审、再审案件不适用《解释》，之所以这样规定，主要是考虑《解释》的一些内容与以前法院审理此类案件的原则不完全一致，像《解释》规定垫资合法、“黑白合同”中“白合同”有效、欠付工程价款应当支付利息等处理原则与现行规定不一致，如尚未审结的案件适用《解释》，势必造成人民法院在审理同一案件中执法标准不一致。 第一部分又可以分为两小部分，第1条至第22条是关于建设工程施工合同实体方面的规定；第22条至第26条是关于建设工程施工合同程序的规定。进一步细化，第1条至第22条中的第1条至第7条是关于合同效力的规定，分别规定建设工程施工合同无效的情形、合同无效建设工程经验收合格和不合格