劳动人事管理法律风险防范精讲.docxVIP

 PAGE \* MERGEFORMAT 19 劳动人事管理法律风险防范 辽宁智库律师事务所 李升斌 关于招聘录用环节的法律风险 第二部分 关于劳动合同订立环节的法律风险 第三部分 关于加班费问题 第四部分 关于工资问题 第五部分 关于劳动合同解除的法律风险 第六部分 劳动人事管理中经常发生的其他相关问题 第一部分 关于招聘录用环节的法律风险及应对建议 一、录用通知函（Offer Letter） 1、录用通知函能否代替劳动合同？是否可进行未签订合同双倍工资的抗辩？ ※ 性质。要约；承诺。 ※ 观点：具有人身关系不适用合同法 2、录用通知函的风险问题 ※ 往往成为劳动者的有效证据使用。（如薪酬标准等） 案例：A公司于2004年3月15日向C小姐发出了录用通知书，录用通知明确C小姐的职位为财务经理，年薪为20万元，合同期限为2年，报到期限为2004年4月20日之前。C小姐收到录用通知书后立即向A公司打电话确认将于4月20日之前到A公司上班。C小姐报道时，公司告诉其每月先暂开8000元，剩余款项年底补齐。C小姐上班三个月后，公司领导对其表现不满意,将其辞退，双方因工资标准问题产生争议。 【法律建议】 1、明确报到时间； 2、载明“若您未能按时报到或双方未就签订《劳动合同书》达成一致，由《录用通知函》无效；本函仅用于表达聘用意向，在任何情况下不能作为双方建立劳动关系的证明。只有在签署正式的劳动合同之后，公司与您才形成劳动关系”。 3、报到时，收回该《录用通知函》的原件。 二、入职登记表 1、个人简历的重要性，特别是工作简历。 2、要注意入职登记声明的运用。 《劳动合同法》第二十六条：“以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同无效或者部分无效。” 《劳动合同法》第三十九条：劳动者在试用期不符合录用条件的或因本法第二十六条第一款的规定致使劳动合同无效的，用人单位可以解除劳动合同，无需支付经济补偿金。 ※在入职登记表中，应增加员工声明一栏，要求员工声明：本人保证提供的学历证明、资格证明、工作经历、通讯地址等资料真实，如有虚假，即属于以欺诈手段使公司在违背真实意思情况下订立劳动合同，公司可立即解除劳动合同,并不予经济补偿。 案例：某公司经理简历案 三、猎头公司招聘的风险 1、防止劳动者与猎头公司串通； 人才服务协议中的条款“由乙方推荐给甲方并由甲方聘用的人员，保证期为3个月” 2、猎头费的结算方式有可能成立劳动者主张报酬的依据。 ※两种结算方式：（1）劳动者年薪的【 】%； （2）根据职位确定固定金额。 3、劳动者个人简历的转交问题 （1）应要求劳动者在简历上签字摁手印； （2）猎头公司应在简历上盖章；并在人才协议中明确保证提供简历的真实； （3）到公司面试时要求劳动者本人现场填写简历。 四、【几类特殊群体的聘用】 （一）退休人员的聘用 【法律法规】 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理” 【法律分析】 1、劳务关系不受劳动法调整，受民法调整 2、人身损害赔偿：《人身损害司法解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。 3、如必须聘用，应注意不能签订《劳动合同书》，而应另行制订、签署针对退休人员的聘用协议。聘用协议内容应全面,对于伤亡、协议解除、患病、解除是否需支付赔偿等内容应明确约定。 4、在劳动合同期内达到退休年龄的应及时办理劳动保险待遇手续及劳动合同终止手续。 【引申问题】 1、劳动者的退休年龄？ 男60周岁，女工人50周岁，女干部55周岁。 2、劳动者退休时劳动合同终止的条件。 ◆《劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止： ……（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的” ◆《劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。 ※《劳动合同法》与《劳动法实施条例》表述不一致。 3、下列情况下是属于劳动关系，还是劳务关系? （1）已达到退休年龄，未依法享受养老保险待遇，单位仍聘用，是否属于劳动关系？（属于劳动关系） 根据养老保险的规定：劳动者缴纳养老保险累计满15年的，退休后可以邻取养老金。 （2）已达到退休年龄，未办理享受养老保险待遇手续，单位仍聘用，是否属于劳动关系？（单位发出劳动合同终止通知书，劳动关系终止） （3）劳动者达到法定退休年龄是否劳动关系就终止？ （二）离岗人员的聘用（40、