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论TRIPS协议义务 张乃根 复旦大学法学院 教授 　　关键词: 中国入世/TRIPS协义/国际法义务 　　内容提要: 中国自入世之日起便全面实施世界贸易组织的TRIPS协议，并且履行中国入世议定书及工作组报告书所规定的知识产权保护义务。本文将中国入世后与其他所有WTO成员都必须履行的TPTPS协议一般义务归纳为若干方面，并结合WTO成立以来的有关争端解决案例，分析TRIPS协议义务的性质，最后概述了中国入世后应履行的特别义务。 　　如何理解中国加入世界贸易组织 WTO 后必须履行的与贸易有关的知识产权 TRIPS 协议义务，是亟待研究的重大课题。本文拟从TRIPS协议文本规定的国际法义务、TRIPS协议争端解决案件印证的国际法义务、中国入世法律文件载明的特别义务以及可能的争端事项这三方面加以初步论述，以求教于法学界前辈同仁。 　　一、TRIPS协议义务的性质与范围 　　1.国际法义务。中国作为WTO的正式成员，必须履行TRIPS协议规定的义务。这究竟是什么义务呢?我认为，这首先是TRIPS协议文本规定的国际法义务。根据《建立WTO协议》第2条第2款，包括TRIPS协议协议在内的WTO一揽子协议“对所有成员具有约束力 binding on all Members ”。 注：《建立WTO协议》英文文本见WTO官方网页 “法律文本”，中文译本可参阅《世界贸易组织乌拉圭回合多边贸易谈判结果法律文本》 中英文对照 ，法律出版社2000年版。本文以下所引该协议以及附件——TRIPS协议，英文文本与中文译本出处相同，均略。 又据《建立WTO协议》第12条第1款，WTO成员包括国家和单独关税区。在国际法上，国家是一个拟制的国际人格者，通常由一定的政府行使国家主权或条约规定的其他权利，承担相应的义务以及由此可能产生的国家责任。作为国际条约的TRIPS协议，对该协议的成员所具有的约束力，就是指该成员政府必须履行协议规定的国际义务。单独关税区虽然不享有主权，但是，在WTO内根据多边贸易协议，享有与国家同样的权利，承担同样的义务，其政府也必须履行TRIPS协议规定的义务。 注：目前在WTO中存在四个单独关税区，即欧洲共同体、中国香港、中国澳门和中国台北。有的知识产权学者不了解欧共体也是单独关税区。见郑成思：“世界贸易组织与中国知识产权法”，载于其主编：《知识产权文丛》第四卷，中国政法大学出版社2000年版，第9页。 本文不研究单独关税区，因而以下论述均不涉及此问题。 　　2.有效实施义务。政府作为主权国家代表，是一国宪法规定的立法、行政与司法机关之总称。因而，政府承担的TRIPS协议规定之义务，包括了相应的立法、行政与司法机关应履行的义务。根据TRIPS协议第1条第1款第一句话，成员们应使TRIPS协议各项规定“得以有效” shall give effect 。这是TRIPS协议文本对WTO成员的政府规定的第一项，也是最主要的国际法义务，即各成员政府必须无保留地 包括TRIPS协议在内的WTO一揽子协议不允许保留 在其域内，通过立法、行政与司法实施，使TRIPS协议各规定成为有效的法律制度。这种国际法义务的性质，首先意味着各成员自加入WTO之日起，除过渡期安排， 注：根据TRIPS协议第65条、第66条，自1995年1月1日起，发达国家、发展中国家与最不发达国家分别享有1年、5年与10年的过渡期。 应使域内相关知识产权制度与TRIPS协议相一致。对于中国而言，由于发展中国家的过渡期已结束，因此，如今中国入世之日起必须不折不扣地全面履行TRIPS协议义务。根据对TRIPS协议的起草与谈判过程的研究，可以发现：“得以有效”这一宽泛的术语表述，旨在强调成员政府实施该协议的义务性质，即不局限于通过其立法改变域内知识产权法律制度与TRIS协议的任何抵触之处，而且要求其行政与司法的实施与TRIPS协议的一致性。 注：有关TRIPS协议的起草与谈判过程研究，参阅Daniel Gervais,The TRIPS Agreement:Drafting History and Analysis, London:Sweet Maxwell, 1998。该书由TRIPS协议谈判组主席Lars Anell作序，通过比较TRIPS协议起草与谈判过程中的三个主要文本，即马拉恪什最后文本 事实上就是1991年12月由当时GATT总干事邓克尔主持确定的文本，称为“邓克尔文本” 、布鲁塞尔文本 1990年12月 与稍前的“W/76文本” 1990年7月23日，W/76是该文本的文件号 ，详细地分析了TRIPS协议每一项条款的来龙去脉。 基于这样的认识，我们可以说，TRIPS协议文本规定的第一项国际法义务就是“有效实施”的义务。 　　现有TRIPS协议文本的中文译本都未能充分反映出