《员工关系管理技应用》教师教学参考.doc

《员工关系管理应用技能》教材 教师教学参考 鲍立刚 编著 案例实战解析1：学生实习关系是否为劳动关系？ 2 案例实战解析2：规避劳动合同法风险 4 案例实战解析3：劳务派遣协议导致的事实劳动关系 5 案例实战解析4：企业规章制度 6 案例实战解析5：员工工时和加班判定 7 案例实战解析6：员工保密与禁业义务指引 8 案例实战解析7：裁员的替代方案 11 案例实战解析8：超过法定时效的诉讼成功案例 12 案例实战解析1：学生实习关系是否为劳动关系？ 案例综合分析 我们认为，目前，我国法律对在校实习生与实习单位之间是否属于劳动关系并没有作出规定。根据劳动关系的判断标准，实习生的身份是学生，与实习单位之间不存在劳动关系，故不能适用《劳动法》处理，不能通过工伤赔偿制度来获得赔偿。因此，在司法实践中，实习生损害赔偿往往按照一般民事侵权赔偿处理。 学生在实习期间发生的人身伤害事故，不仅涉及学生、学校，还涉及提供实习场所的企业，如处理不当，不仅学生、学校的权益得不到维护，还影响学校与实习单位的长期合作，影响到实习单位的安全生产技术指标。因此，尽快出台相应的法律规定制定统一的赔偿标准是非常重要和急迫的工作。在此之前，协调双方权益，多做调解工作，协调学生、学校、企业间的和谐关系，是解决实习生损害赔偿纠纷的最好方法。我国大学生在正式走向工作岗位前，绝大多数都有一个实习的过程。实习单位为实习学生提供了学习的机会，而实习学生也确实参加了实际劳动，创造出了包括劳动价值在内的劳动成果实习学习的身份依旧是学生，但行为却是劳动者的劳动。《劳动法》中的劳动者，是指达到法定年龄、具有劳动能力、以从事某种社会劳动获取收入为主要生活来源的自然人。原劳动部《关于〈劳动法〉若干条文的说明》规定，《劳动法》对劳动者的适用范围包括3个方面：国家机关、事业组织、社会团体的工勤人员；实行企业化管理的事业组织的非工勤人员；其他通过劳动合同(包括聘用合同)与国家机关、事业单位、社会团体建立劳动关系的劳动者。学生是以学习为主，不是以获取劳动报酬为生，不具备《劳动法》规定的独立劳动者身份，我国没有一部法律调整由于双方不是劳动关系，实习生也不是劳动者，所以在劳动当中受到伤害，很难按照《劳动法》或者《工伤保险条例》进行工伤认定。 对这一点，对照劳动部1996年8月12日颁发的《企业职工工伤保险试行办法》第61条：“到参加工伤保险的企业实习的大中专院校、技工学校、职业高中学生发生伤亡事故的，可以参照本办法的有关待遇标准，由当地工伤保险经办机构发给一次性待遇。工伤保险经办机构不向有关学校和企业收取保险费用。”国务院2003年4月27日颁布的《工伤保险条例》将此项规定完全删除且未另作规定，答案就不言自明了。而且，劳动保障部门的官方网站在“实习人员的工伤政策”解答中也明确指出：“到参加工伤保险的企业实习的大中专院校、技工学校、职业高中学生发生工伤事故的，劳动保障行政部门不再进行工伤认定。”劳动保障行政部门不再进行工伤认定并不等于没有人对实习生在劳动中受到的伤害负责。虽然学生实习受伤不能按照劳动案件处理，但并不意味着实习生在劳动中受到的伤害应当由自己负责。实际上，实习学生从身份到行为的双重性产生了一个有趣的法律后果，即学校和实习单位都对实习学生负有相应的法律责任。 在这一法律关系中，实习生与学校和用人单位三方同时发生了法律关系：学校作为学生的施教者、监护人和实习活动的指挥安排者，应当预见实习生在实习劳动中必然存在和可能出现的风险并且承担相应的法律责任。用人单位作为实习生进行劳动的劳动条件提供人、劳动工作的安排指挥者和某种程度劳动成果的获得者，应当为实习生提供符合国家规定的安全卫生的劳动条件，当实习生在劳动中受到伤害时承担相应的法律责任。在目前没有明确法律规定的情况下，学校和用人单位应当对实习生承担连带赔偿责任如果学校与用人单位事先对责任分担有约定的，双方可以按照约定分担责任，但该项约定不能构成任何一方对实习生受伤的免责。劳动中，任何人的生命安全和身体健康都得到法律的保障。法律要求用人单位要确保从事劳动的人在安全的环境下工作，防止身心受到危害，确保劳动者得到安全的劳动条件和工作环境正如《经济、社会、文化权利国际公约》所规定：“人人有权享受公正和良好的工作条件，特别要保证……安全和卫生的工作条件”。在德国，采用技术措施确保劳动安全与卫生的适用范围，就包括工业、商业中的所有工人、技术雇员、学徒、技工和工头等。学校赚钱的工具如江苏省立法规范在该省境内各类企业接纳高等学校、高等和中等职业技术学校16周岁以上全日制在校学生实习和高校学生勤工助学活动的行为。规定企业接纳年满16周岁以上在校学生实习，必须与实习学生签订实习协议并承担相应管理职