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从法律文化看中国法律的现代化 　　摘要：法律文化是一个涉及面广泛、内涵丰富且处于不断发展和变化中的概念。本文尝试从中西方法律文化的比较出发，通过分析中西方法律文化差异得出结论：在中国法律现代化的进程中，借鉴和吸收西方的法律一定要充分考虑中国的法律文化因素，以避免水土不服。即只有从法律文化的角度来审视和看待法律，才会更好地促进中国法律现代化的发展。 　　关 键 词：法律文化；法律；制度；差异 　　中图分类号：D920.0 文献标识码：A 文章编号：1007-8207（2013）03-0028-04 　　法律文化是一个国家法制的内在逻辑，它体现为受传统及历史制约的人们对待法律的态度、信仰、习惯等，它有形或无形、直接或间接地影响社会主体的法律行为和法律实践，并且在很大程度上影响和制约着一个国家的法律模式及发展走向。法律是写在纸上的条文，是可以看得见的，而法律文化则是扎根于人的大脑中无形的意识，这种意识我们看不见也摸不着，但它会决定人的行为方式。法律文化会因为国情、历史、文化、环境等因素的影响而导致不同，因此世界上各国的法律都不相同。法律文化是根植于一个国家的历史传统及文化中的，法律要得到较好的执行，并取得预期的效果，必须根植于本土，即找到适合它生长的土壤，否则就会南橘北枳。 　　一、法律文化的内涵 　　法律文化一词是在20世纪60年代末由美国学者佛里德曼首次提出的，80年代中期引入我国法律领域，由此在我国引起热烈的讨论。佛里德曼将法律文化理解为：共同制约法律制度并且决定法律制度在整个社会文化中地位的价值与观念。在我国法律文化被认为是一个民族或国家在长期的共同生活过程中所形成的、相对稳定的、与法和法律现象有关的制度、意识和传统学说的总称，是人们从事各种法律活动的行为模式、传统、习惯。由此可以看出，法律文化是一个涉及面非常广泛、内涵极为丰富，而且处于不断的发展和变化之中，要具体下个定义是非常困难的。中国的法律文化沿袭了中国几千年法律实践活动及其成果，具有高度的稳定性和持续性，有其特有的公法品格和制度特征，在世界法律史上可以说是独树一帜。 　　国家的发展离不开相互之间的交往，法律现代化过程也离不开相互之间的学习和借鉴，我们看到的是西方的法律文化已经使中国传统的法律文化发生了惊人的变化，但这种变化并不意味着中国传统法律文化被西方法律文化所同化，但我们至少可以说，中国传统法律文化已经受到现代文明的强烈震撼，因此对法律文化的研究无疑具有重要意义。 　　二、中西方法律文化的差异 　　人类的法律文化是在不同的地理环境、历史环境和社会环境中生长发展起来的。正是因为种种的不同，决定了不同国家的法律制度、法律观念及行为模式的不同。 　　⒈从国家形成的方式上来看。恩格斯在《家庭、私有制和国家起源》一书中曾讨论了国家产生的三种模式，第一种是由氏族组织演变为国家的雅典模式；第二种是通过部落征服进入国家的德意志模式；第三种是由家长制家庭进入国家的罗马模式。而在研究中国早期国家产生这一问题时，有学者把中国早期国家的形成类比雅典模式，但由于地理、历史发展的种种不同，与雅典模式还是有很大差异。在中国，早期国家的形成是在一个部落对另一个部落的讨伐过程中完成的，胜利者成为国家的统治者，失败者沦为奴隶，夏、商、周国家的更替都是如此。 　　在西方，以欧洲为例，国家的形成体现为来自于社会不同利益集团之间的斗争，国家便是不同利益集团之间妥协的结果。所以，马克思在讲国家的起源时讲到：国家不是从来就有的，是社会发展到一定阶段的产物，是社会内部发展的结果，是阶级矛盾不可调和的产物。恩格斯也指出：国家决不是从外部强加于社会的一种力量。这种从社会上产生但又居于社会之上并且同社会脱离的力量，就是国家。 社会契约论认为：国家的产生是人们相互之间或人民同统治者之间相互订立契约的结果，即国家是共同协议的产物，这种观点具有一定进步意义，为新兴的资产阶级反对封建专制统治提供了有力的思想武器。以上观点反映了西方国家产生的方式。 　　这种国家产生的不同途径决定了中西法律文化上的差异，西方国家在产生的同时就孕育了权利和义务观念。要使他们的利益体现在法律当中，就必须要通过法律来分配他们之间的权利和义务，所以在西方，法律、权利、义务是相通的。如果我们回过头看古罗马、古希腊的每一次平民与贵族之间的斗争就不难发现：平民与贵族之间的斗争围绕着权利与义务，而每一次权利和义务的重大分配又主要体现在法律制度的变迁上。在中国征服者与被征服者之间何谈权利、义务，二者之间根本不存在权利、义务的分配。中国古代也讲法，但这个法不与权利、义务相通，而是与“刑”相通，即“法者，刑也。”如：“夏有乱政而作禹刑，商有乱政而作汤刑。”这些都反映了我国的法律与“刑”的相通。 　　⒉从地理环境上来看。古希腊、古罗马是西方法