試论现代公司法对中小股东权益保护的完善.doc

【正文】 公司法的基本概念和性质 公司法是调整公司在设立、组织、活动和终止过程中所发生的社会法律关系的法律规范的总称。公司法属于商事法，它以公司这一特殊的组织作为调整对象，对其的组织的设立、营运、解散、清算、以及公司对外对内的种种关系做出了明确的规定。公司法属于团体法，以公司组织作为团体基础，实行少数服从多数的大股东规则，它原则上将拥有公司51%的表决权的大股东的意志和决定看作是公司组织的意志和决定，允许公司执行大股东的意志和决定。但是同时又强调了股东之间一律平等的原则：股东基于股东资格，按其所持股份的性质和数额享受平等待遇，是为股东之间的平等原则。例如我国的《公司法》第一百零三条第一款规定：股东出席股东大会会议，所持的每一股份拥有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。而《公司法》第四十二条也有相应的规定：股东会会议由股东按出资比例行使表决权；但是公司章程另有约定的除外。我国公司法的这些同股同权、同股同利以及一票表决权都体现了这样的精神。从立法基础上来说，公司法制定时便重视了股东的平等，考虑了中小股东的权益保护问题。 公司法关于股东的基本规则 公司法的基本规则是大多数规则，因为如此，股份公司在行使表决权时，简单多数的表决权原则会使得公司的股东大会变得有可能被大股东所操控，这意味着公司的很多决议是完全倾向于大股东的利益方面的，从而很有可能在某些时候，造成大股东为了个人的利益强迫股东大会通过决议而不顾及甚至损害中小股东的权益。事实上，公司法总是在不遗余力的是公司大多数规则之适用和公司少数股东权益之保护的得到平衡，以保证公司这种最典型的现代企业制度得到稳定协调发展 。 大股东所做出的损害行为 大股东出于谋求自己的最大利益、不当利益，利用大股东的身份权利，在公司的日常管理以及公司的决策中，明显的违背了诚信原则、公平原则，操控企业公司决策，已达到其自身的谋利目的，这样的行为便是大股东所做出的损害行为。在国外，例如英国，这样的行为被称为“不公平行为”、“不公平损害”，其主要便是指公司中的少数股东不当的利用其手中的权利，以违反公平性、诚实性的方式，对其他的公司股东的正当利益进行了损害。这个行为的具体认定行为标准不一。但是，我认为，作为一种损害的行为，其主要的认定标准便是这个行为的主观性以及损害性。就是说，少数股东（大股东）做出行为本身是具有主观的故意，其对这个行为的损害结果是认识到的，也是追求的，不排斥的；其次，这个行为本身是具有破坏性的。在现代企业中，很多的损害行为具有非常高的隐蔽性，常常披上合法的、合理的外衣，但是这个行为一旦经过实施（如一些决议通过了股东大会的投票），其行为的破坏性便展现无遗，对其他的股东的权益具有实质意义上的损害。 国外立法对于中小股东权益保护的相关方面（以澳大利亚为例） 纵观英美法系国家的公司法和大陆法系国家的公司法，公司少数股东的权益保护和法律救济主要表现在四个方面：不平等损害之法律救济；少数股东的诉讼提起权；要求法庭解散公司的权利以及公司大多数股东对少数股东义务之承担这些方面都展示出了现在公司法对于小股东的法律保护方式的多样性、救济方式的多样性以及越来越高的公平性等。国外的现代公司法的这一系列的规定十分有效的提升和保护了公司的中小股东的地位和权益。尤其是在救济方法的灵活性上，由于公司本身的特性，往往在法律对其进行采取措施时，中小股东的权益已经受到或将要受到侵犯和损失。所以相对应的法律必须要做出快速的、灵活的、具有实际意义的规定，来迅速的保障公司股东的合法权益不受损害或尽可能的减少损害。国外的立法在这方面做的是很好的。以澳大利亚《公司法》为例： 澳大利亚公司法第260节(2)款授权法庭发布它认为适当的命令，包括但不限于下列的一种或几种命令：(l)发布解散公司的命令(2)发布调整公司将来事务的命令 (3)发布由公司别的成员收购公司成员股份的命令；(4)发布由公司收购公司成员的股份以及公司资本因此减少的命令；(5)发布指导公司提起、控告、抗辩或撤销特定诉讼程序的命令或发布授权公司的某一成员或某些成员以公司名义或代表公司提起；控告、抗辩或撤销特定诉讼程序的命令；(6)发布规定公司财产的接管者或经营者的命令；(7)发布限制某一成员从事特定的行为或限制某一成员从事某一活动的命令；(8)要求某一成员去做某事或从事某一特定行为的 由此可见，澳大利亚的公司法对于这样的损害行为的规定以及救助行为的规定是非常广泛的，这样的硬性规定能够很好的为公司的弱势股东提供必要的帮助，这也有益于公司的良性的、公平的、诚信的发展。 五、现代公司法对中小股东法律保护的方法（以英国美国为例） 在紧密的现代公司中，不可否认的，大多数股东和少数股东之间在从事经营公司商事、管理公司事务中，大多数股东负有最大限度的善意和忠诚的义务。