公開發行公司資金貸與及背書保證處理準則問答集.docVIP

「公開發行公司資金貸與及背書保證處理準則問答集」 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　（101年12月修正） 　　《目 　 錄》　　　　　　　　　 壹、法令依據（第一題至第二題）貳、適用範圍（第三題至第四題）參、資金貸與及背書保證對象（第五題至第十四題）肆、作業程序之訂定或修正（第十五題至第二十三題）伍、個案之評估（第二十四題至第二十九題）陸、資訊公開及其他（第三十題至第三十五題） ? 　　《問 答 篇》 壹、法令依據 一、公開發行公司資金貸與及背書保證處理準則（以下簡稱處理準則）之法令授權依據為何？ 答：依證券交易法（以下簡稱證交法）第36條之1規定，公開發行公司資金貸與他人、為他人背書或提供保證等重大財務業務行為其適用範圍、作業程序、應公告、申報及其他應遵行事項之處理準則，由主管機關訂之。 二、處理準則之法律效果為何？ 答： （一）公開發行公司若未依處理準則辦理，依證交法第178條第 1項第7款及第179條規定，處罰其為行為之負責人。 （二）已依規定訂定作業程序，惟未依作業程序辦理資金貸與或背書保證者： １、將依具體實際行為判斷是否涉及刑法背信罪或證交法第171條第1項第2款及第174條第1項第8款之違法情事；或於民事責任上亦可認係該公司董事未依法令執行業務，若有造成公司損害，該董事應依公司法第193條負損害賠償責任。 ２、若其所公告內容載有已依規定程序辦理者，將可認係對有關業務文件之內容為虛偽之記載者，得依證交法第174條第1項第4款規定移送司法檢調機關偵辦。 貳、適用範圍 三、處理準則之適用範圍為何？ 答： （一）依處理準則第2條規定，適用對象為公開發行公司。 （二）依處理準則第26條之1規定，適用對象亦包括證券交易法第165條之1規範之經證券交易所或證券櫃檯買賣中心同意上市、上櫃買賣或登錄興櫃之外國公司，亦即第一上市（櫃）公司、興櫃外國公司及向本會辦理首次公開發行核准之外國公司（下稱外國公司）。 四、關稅背書保證之適用範圍為何？ 答：依處理準則第4條第1項第2款規定，關稅背書保證係指本公司或他公司有關關稅事項所為之背書保證，亦即公開發行公司及其子公司依關稅相關法規，為進出口貨物需要，開立定存單設質或存入銀行存款，由銀行出具保證函予海關情事，係屬上開規定所稱關稅背書保證之範圍，應依處理準則相關規定辦理公告申報。 五、金融業、保險業、票券業等特殊行業已於銀行法、票券金融管理法及保險法另有相關規範者，應如何適用？ 答：依處理準則第2條規定，公開發行公司辦理資金貸與他人、為他人背書或提供保證者，應依本準則規定辦理。如金融業、保險業、票券業等特殊行業已於銀行法、票券金融管理法及保險法等法令另有相關規範者，則應優先適用該等法令之規定。 參、資金貸與及背書保證對象 六、處理準則第3條第1項第2款規定，公司之資金貸與有短期融通資金需要之公司或行號，惟融資金額不得超過貸與企業淨值40％，所稱貸與企業淨值之40％應如何認定？貸與企業係指將資金貸出之企業或取得資金之企業？又融資金額係如何計算？公司財務報告改採國際財務報導準則（IFRSs）編製後，其淨值認定，是否有所不同？外國公司淨值之認定，是否亦有不同？ 答： 處理準則第3條係援依公司法第15條之規定；至於公司法第15條第2項所稱「淨值」，依經濟部91年11月11日經商字第09102252820號函釋，係「貸與企業為貸與行為時，資產總額減去負債總額之數額」。貸與企業係指將資金貸出之企業。融資金額之計算係以累計餘額方式，即累計貸出金額減除累計已回收金額計算之。 公開發行公司從事短期資金融通貸與他人，其淨值40％上限之計算標準如下： 第一階段或提前適用IFRSs之公開發行公司，應以該公開發行公司最近期經會計師查核（核閱）財務報告資產負債表歸屬於母公司業主權益之數額為之。 第二階段適用IFRSs之公開發行公司，在未適用IFRSs前，應以該公開發行公司最近期經會計師查核（核閱）財務報告資產總額減除負債總額之數額為之。 外國公司以合併財務報表為公告申報之主體，爰其淨值之計算，係指合併資產負債表歸屬於母公司業主之權益，故外國公司從事短期資金融通貸與他人，其淨值40％上限之計算，應以公司最近期經會計師查核（核閱）合併財務報告資產負債表歸屬於母公司業主權益之數額為之。 至於公開發行公司之子公司或外國公司之子公司從事短期資金融通貸與他人，其淨值40％上限之計算，應視各子公司財務報告編製情形，本於上開原則辦理。若子公司本年度財務報告未經會計師查核（核閱），則該子公司資金貸與他人淨值之計算基礎，仍應以該子公司上年度經會計師查核簽證財務報告之淨值為計算基礎。 七、處理準則所稱子公司及母公司之認定標準為何？子公司之範圍是否包含非公開發行公司之子公司及海