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侵权行为的法律适用 一 侵权行为的法律冲突 1、是否构成侵权 2、侵权行为的构成 3、可能涉及的当事人 4、损害赔偿的数额和计算方法 5、诉讼时效 二、侵权法律适用的原则 1、侵权行为地法原则 理由: 场所支配行为 侵权行为是债的发生原因之一 侵权行为地主权和公共秩序保护的需求 受害人的既得利益 侵权法属于社会保障法一、侵权行为地法原则 适用: 以加害行为地为侵权行为地 以损害结果发生地为侵权行为地 加害行为地和损害发生地均为侵权行为地 反对的理由: 偶然性 多样性 二、法院地法原则 理由: 侵权行为与犯罪行为相类似,相牵连,与法院地的公共秩序、善良风俗关系密切 三、重叠适用 我国侵权适用法律原则 侵权责任法 第四十四条 侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。第四十五条 产品责任,适用被侵权人经常居所地法律;被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的,或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的,适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。第四十六条 通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的,适用被侵权人经常居所地法律。第四十七条 不当得利、无因管理,适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用不当得利、无因管理发生地法律。 问题: A、B均为C国人,在我国发生交通事故,A后在D国发现内脏缓慢出血,后死亡。 如A撞伤B,适用何国法律? 如AB为F所撞, 如何? 三 侵权行为自体行为法 含义:不是用一种单律而机械的公式适用于一切侵权行为以及侵权的所有方面,而是以最密切联系原则为基础,用一种富有弹性的方法,充分顾及种种例外情况来适用法律 提出:莫里斯 1951年 确定:1 排除当事人选择2 对侵权行为地法, 法院地法和当事人属人法加以综合考虑。 其他理论和立法 1、当事人意思自治(选择法院地法) 2、最有利于受害人的法律原则 3、依次适用法律原则选择的法律共同的属人法侵权行为地法支配有关法律关系的法律 涉外公路交通事故 《关于交通事故法律适用的公约》1975年6月生效 1、适用侵权行为地法 2、例外: (1)适用登记地法 单车,非事故发生地为登记地, 可适用 两车, 同一国为登记地, 才能适用 车外第三人, 此人在车辆登记地有惯常居所,才能适用 涉外交通事故 例外 (2)适用车辆经常停放地 如果车辆没有登记或在几个国家登记 涉外交通事故 准据法的支配范围: 1 责任的根据和范围 2免除责任以及任何限制责任和划分责任的理由 3侵害和损害的存在及其种类 4损害赔偿的方式和范围 5请求权的转让和继承 6遭受损害和能直接请求损害赔偿的人 7本人对其代理人的行为或雇主对雇员的行为所负的责任 8消灭时效的开始、中止和中断 涉外不当得利的法律适用 较多的国家主张适用事实发生地法 理由:不当得利行为与不当得利事实发生地国家的公共利益、公共秩序相关 适用于当事人有最密切联系的法律 涉外无因管理 与不当得利相同或极其相似 我国无规定, 《示范法》 第一百二十九条【不当得利】不当得利,适用不当得利发生地法。如不当得利产生于某一民商事关系,也可以适用支配该民商事关系的准据法。第一百三十条【无因管理】无因管理,适用无因管理行为实施地法。 涉外产品责任 原则上适用侵权行为地法 趋势: 1、独立 2、重视保护受害人的利益 3、采用最密切联系原则,选择性或复合中冲突规范,有的可以选择 4、保护本国制造商 观念体现:最密切联系,最有利于原告, 排除被告不可预见的法律适用 涉外产品责任 《产品责任法律适用公约》1977年10月1日 1、直接受害人惯常居所+被请求人的主营业地/直接受害人取得产品之地 2、侵权行为地法+直接受害人惯常居所/被请求人的主营业地/直接受害人取得产品之地 3 、俱无, 除非原告基于侵害地国国内法提出请求,否则适用责任人主营业地国 《示范法》第一百二十一条【产品责任】产品责任的损害赔偿,当侵权行为地同时又是直接受害人的住所或惯常居所地,或者被请求承担责任人的主要办事机构或营业所所在地,或者直接受害人取得产品的地方时,适用侵权行为地法。如果直接受害人的住所或惯常居所地同时又是被请求承担责任人的主要办事机构或营业所所在地,或者直接受害人取得产品的地方时,产品责任的损害赔偿,也可以适用直接受害人的住所地法或者惯常居所地法。 1989年,中国公民甲被称海达公司聘为外派船员,双方签订了《外派船员合同书》。《合同书》规定,外派船员自离开中国国境时起,在外轮工作期间因工致伤、致残和生病、死亡,均按中国劳动保护条例的有关规定处
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