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商法 第一章 商法总论 第一节 商法的历史沿革 一、中世纪的商法 欧洲 商人行会组织→商会（行业自治和习惯规则→商人习惯法） 商人习惯法的特点： （1）主观主义原则 （2）内容广泛，反映了商事活动的营利性、迅速性急保护交易安全的需要 （3）具有一定的国际法特征（集市法、海事惯例、处理机构的专业性、公证人的主动性） 二、近代商法 （一）法国近代商法 1673年 路易十四 陆上商事条例（最早的商事成文法） 法国商法典——客观主义 （二）德国近代商法 1794年 普鲁士普通法典 集民、商、诉于一体 1848年 德国普通商法典 在法国的基础上，以商行为为基础 1900年 德国商法典 ——主观主义 （三）瑞士近代商法 民商合一 瑞士民法典 （四）英国近代商法 普通法和衡平法 早期奉行主观主义，强调商人的特殊性 18世纪中叶，形成了客观主义商法 （五）美国近代商法 联邦与州分别立法 州法律联邦化 三、现代商法 （一）各国现代商法的充实和完善 法国——通过制定单行法律 德国——股份公司和票据法方面 日本——引入了授权资本制、扩大了小股东和监察人的权限 英国——改动频繁 （二）两大法系之间的融合 大陆法系←英美法系 将法定资本变为授权资本 英美法系←大陆法系 对待越权原则 （三）现代商法的国际性 四、中国的商法概况 古代：民刑不分、诸法合体。 清末：1908年 大清商律草案、公司律、商人通律、破产律等 民国：中国华民国商律、公司条例、商人通例 公司法、票据法、保险法 （ 民商法典与单行商法补充） 新中国：（1）商主体、商业名称和商业登记 （2）商行为 （3）商业税收、商业账簿、商业结算的商事公法。 第二节 商法的概念、特征和基本原则 一、商法的概念 又称为商事法，是调整商事主体的组织与经营性行为的法律规范的总称。 形式意义上 实质意义上【广义、狭义】P16 二、商法的特征 （一）商法属于国内法，但具有明显的国际法色彩 （二）商法属于私法，但带有显著的公法性 （三）商法属于技术性的法而非伦理性的法 （四）商法服务于商事主体的营利目的 三、商法的基本原则 （一）强化商事组织原则 （1）资本的集中 （2）有限责任 （3）避免企业解体 （4）风险分散制度 （二）保障交易快捷原则 要式主义和文义主义 （三）维护交易安全原则 强制主义 公示主义 外观主义 严格责任主义 第三节 商法的地位 一、商法是法律体系中的独立法律领域 从其性质来看，属于私法领域。理由： （1）主要角色的是个人、公司、合伙、独资企业及其他组织（都是私法主体） （2）调整的是在平等主体之间的社会关系 （3）大都是商人从事经营活动的权利，而这种权利的核心意义是保证商人的营利。 二、商法与相关法律的关系 （一）与民法的关系 （1）对民法的规定进行适当的补充、变更 （2）对民法的一般制度进行特殊化处理 （3）创设民法中没有的特殊制度 处理原则：（1）民法的一般适用和补充适用 （2）（1）规范企业经营商法的效力优于民法 （二）与经济法的关系 共同点： （1）规范企业经营活动 （2）都有公法性质 区别： （1）二者的调整范围不同 （2）调整手段不同 （3）追求的利益不同 （三）与劳动法的关系 区别：商人对内对外的关系 VS 内部企业主与雇员之家的关系（对受雇人规定的范围和保护权益的不同） 联系：（1）商法与劳动法属于一般法和特别法的关系 （2）委任 VS 雇佣 （3）交错适用 第四节 商人 一、商人的概念 又称为商事主体，指具有商法上的资格或能力，能够以自己的名义从事商行为，享有商法上的权利并承担商法上的义务的组织和个人。 构成要件： （1）从事营利性行为 （2）持续地从事一项营利行为 （3）应当进行登记注册 二、商人的法律特征 （一）商人具有商法上的资格 （二）商人从事的是以营利为目的的活动 （三）商人是商事权利义务的承担者 三、商人的分类 （一）根据商人是自然人还是法人及其他组织形态为标准，可分为：商自然人、商法人、商合伙 （二）依据商人是否必须以登记为成立要件，可分为法定商人、注册商人和任意商人 法定商人 注册商人 任意商人 （三）依据商人的基本营业规模，可分为小商人和大商人 小商人 大商人 四、商人的商事能力 商事能力——商人依据商业登记核定的经营范围从事商行为，享有商事权利，承担商事义务的资格。 商事能力 VS 民事能力 （1）商事能力是特定程序赋予的，而民事能力不需经过特别的法定程序 （2）具有商事能力就具有民事能力，反之不一定 （3）内容上来看，是一种特殊的权利能力和行为能力 （4）起止时间取决于商业登记 第五节 商行为 一