刑法疑难问题汇总.docVIP

刑法总则 不作为 1、过失犯罪行为能否认为是先行行为？ 2、基于一个案例所做的简要思考：行为人对其作为义务（先行行为产生的）的认知状态应为如何？ 基本案例：甲男与乙女租宿于招待所，甲欲与乙发生性关系，却发现乙出现抽搐现象，心有不甘，遂偷窃了乙的手机并离开了招待所，后乙分娩由于无人救助而导致乙女和婴儿死亡。 课堂上讨论了甲偷手机、开大电视机声音的行为，排除了乙自救和他人救助的可能性，升高了最终危害结果发生的可能性，被认为是一种先行行为，此种先行行为使得甲应对乙的危险（分娩时）予以救助，此先行行为产生的义务。 然，之后经过思考，笔者认为此种认定亦有失妥当。其中的核心关键在于笔者对不作为的阐述，“行为人能够履行而不履行”的规定理解。我们认为“能够履行而拒不履行”虽然已然表明行为人对其作为的义务是明知的。如果行为人尚不知道自己存在某种救人义务，我们则不能期待或希冀行为人履行作为的义务，行为人也并不具有罪过，或者并不具有值得非难的主观恶性。由此，笔者认为，行为人虽然由于其先行行为导致了其作为义务，但我们并不能全然就认定甲的行为构成不作为犯罪，因为甲在事实上并不知道乙分娩并且需要自己的救助，也即是甲的行为不属于“能够履行而不履行”的不作为。否则，对甲的处罚不可避免地陷入客观归罪的泥潭中。 行为人对自己的犯罪行为造成的危险状态，有没有防止危险结果发生的义务？ 刑法分则 一、危害公共安全犯罪