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新刑诉法特别没收程序的实质与不足 　　摘 要 《联合国反腐败公约》（以下简称《公约》）是目前联合国在打击腐败方面的具权威的公约。该公约第五章规定了资产追回机制，其中第54条第一款第3项规定：各缔约国应采取必要的措施，以便在因为犯罪人死亡、潜逃或者缺席而无法对其起诉的情形或者其他有关情形下，能够不经过刑事定罪而没收这类财产。为此，各国在司法实践中，主要通过民事没收制度和缺席审判制度来实现这一目标。而我国新刑诉法采取违法所得特别没收程序来解决这一难题，然而，新刑诉法这一开创性做法，在程序和实体方面也难免存在一定问题，本文主要通过比较研究的视角来略加探讨。 　　关键词 联合国反腐败公约 新刑诉法 特别没收程序 　　作者简介：丁志鹏，北京市石景山区人民检察院反渎职侵权局副局长。 　　中图分类号：D925文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）08-261-02 　　一、民事没收制度的利弊分析 　　（一）民事没收制度的特点 　　1.物不对人。民事没收的对象是违法所得，它是一种对物程序，既不针对违法行为，也不针对违法行为人或违法财产持有人。只要执法机关能够证明财产与违法行为之间存在充分的联系，可对该财产提起民事没收程序，财产持有人是否实施了违法行为，是否应当承担刑事责任或行政责任在所不问。 　　2.不以刑事判决为前提。民事没收程序的启动不以刑事定罪为前提，不管检察官是否对相关违法行为提起刑事诉讼，也不论对行为人得到了有罪判决，都不影响民事没收程序的启动。即使涉案财产几经易手，行为人已经失踪或者死亡，都不妨碍司法机关针对现时的财产持有人启动程序。 　　3.适用范围广。可追缴的财产不仅限于违法所得，还可针对犯罪所得所产生的合法收益，还包括用来犯罪的工具甚至准备用于犯罪的工具。在个别国家，比如美国，哪怕是犯罪分子租来用于贩毒的交通工具也在民事没收的财产范围内，豍其适用范围过于宽泛，也是民事没收制度收到诟病的重要原因。 　　4.证明标准较低。比如，依英国《2002年犯罪收益追缴法》的规定，法院在裁定违法行为是否发生时采用优势证据标准（balanceofprobabilities），如果能够证明某一事实的发生具有较高的或然性，这一证据就会被法官采信。豎再比如，美国民事没收制度只只需证明涉案财产与违法行为有“充分的联系”即可被民事没收。证明标准为“清楚并且令人信服”（clearandconvincing），豏都比“排除合理怀疑”的刑事证明标准要低得多。 　　（二）民事没收制度的利弊分析 　　民事没收制度的优势显而易见，证据负担较低，不需要进行刑事定罪因此启动及执行程序的门槛相对较低。没收的财产不限于特定交易、可以没收第三方的财产，因此打击的力度相对更大。民事没收不强调物之主人是否实施犯罪行为，引起民事没收的事件不是某人实施犯罪行为，而在于诉讼对象物是否系非法取得。在此情况下，当刑事被告人利用第三方的财产实施犯罪行为时，可以对该财产实行民事没收，凡此种种都促使民事没收制度成为司法机关打击犯罪的利器。 　　然而，民事没收制度的弊端也十分明显，由于民事没收制度启动机制过于简便加之证据标准过低，因此使得个人权益在面对公权力时的弱势地位暴露无遗。此外，我们研究借鉴民事没收制度的出发点是对于无法进行刑事定罪的涉案财产处理，在这一点上，由于民事没收制度的先天不足，各国在进行国际司法合作的过程中对民事没收制度普遍采取比较审慎的态度。 　　二、缺席审判制度 　　（一）缺席审判制度的价值基础 　　1.程序公正。程序公正是实现法治精神的根本途径，实体处理结果的公正性只能存在于程序公正当中，离开程序就没有实体公正，只有程序正义才能最大限度地保证实体正义的实现。“使诉讼各方从心理上对裁判结果表示服从和确认，即使这种结果对他不利。”豐 　　2.诉讼效率。诉讼效率即对法律资源的合理配置。以最少的资源消耗取得同样多的效果，或者以同样的资源消耗获得最大的效果体现，尽管是经济学的概念，但是迅速及时处理案件，提高办案效率和实现及时审判，改变因犯罪行为所导致的种种财产、人身等社会关系的不确定性得以恢复，也是现代法治的应有之义。 　　3.权利与义务相统一。参加庭审，充分行使辩护权既是每个当事人的权利也是每个公民的基本义务。由刑事诉讼打击犯罪的特点所决定，在设计各项程序的过程中，应当更多为当事人提供权利保障，排斥缺席审判正是这一要求的集中体现。然而，禁止缺席审判不能一概而论，在封建社会为对抗明显不公正的审判而逃避，显然应当禁止缺席审判。单纯为了逃避应有的法律制裁，则不应受禁止原则约束。 　　（二）缺席审判的正当化根据 　　1.出庭权可以放弃。出庭权，作为宪法及刑事诉讼法规定用于保障被告人权利的基本措施，其核心意义在于让被告人有机会针