公司治理结构几点建议 .docVIP

公司治理结构的几点建议 目 录 内容提要 …………………………………………………………………（1） 一、裁量权的概念及分类…………………………………………………（1） （一）在行政处罚幅度内的自由裁量权 ……………………………（3） （二）选择行为方式的自由裁量权 …………………………………（3） （三）作出具体行政行为时限的自由裁量权 ………………………（3） （四）对事实性质认定的自由裁量权 ………………………………（3） （五）对情节轻重认定的自由裁量权 ………………………………（4） （六）决定是否执行的自由裁量权 …………………………………（4） 二、不正确行使自由裁量权表现形式 ………………………………（4） （一）滥用职权 ………………………………………………………(4) （二）行政处罚显失合理公正 ………………………………………(5) （三）拖延履行法定职责 ……………………………………………(5） 三、关于衡量行政执法行为标准 …………………………………（5） 四、自由裁量权存在的客观依据及利弊 ……………………（6） （一）保证行政效率是自由裁量权存在的决定因素 ………………（6） （二）立法的普通性与事件的个别性之矛盾是自由 裁量权存在的又一决定因素……………………………………（7） 五、人民法院对自由裁量权的司法审查 ……………………………（8） 六、控制自由裁量权的对策 …………………………………………（9） 第一、在立法上丰富司法审查的制度基础 ……………………（9） 第二、在理论和制度上重新界定行政权与司法权的关系……（9） 第三、可以尝试建立行政判例制度………………………………（10） 参考文献 ………………………………………………………… （11） 摘 要：公司的治理结构可以说是经济法与民商法等各领域相交叉之处，具有其重要的研究地位。本文旨在试图突破传统的“就事论事，就法论法”的一般性论文写作思维，作为一种尝试，运用经济分析的方法分析商法上之公司治理结构，将目光放在于公司治理结构作为各方领域之交叉这一特殊的位置上，公司治理结构发生的股东权力与地位向董事转移，董事的治理与股东之控制关系以及公司的监督激励机制等变革与发展。希望能够带来一种全新的公司治理结构研究的方法，有助于公司治理的研究上拓宽思路，或是其它法律研究方面的能有所借鉴。 关键字：公司治理 公司股东 选择性刺激 公司治理（又称为法人治理结构、公司管制）是现代企业制度中最重要的组织架构，他是对公司进行管理和控制的体系。它不仅规定了公司的各个参与者，例如，董事会、经理层、股东和其他利益相关者的责任和权力分布，而且明确了决策公司事务时所应遵循的规则和程序。公司治理的核心是在所有权和经营权分离的条件下，由于所有者和经营者的利益不一致而产生的委托——代理关系。公司治理的目标是降低代理成本，是所有者不干预公司的日常经营，同时又保证管理层能以股东和公司利益最大化为目标。公司治理即使在发达国家也是一个较新的概念。 我国的公司治理结构，在公司股东会、董事会的基础上引进民法大陆法系的监事会。从而形成所有权管理权“分立”与“制衡”之势；即公司股东大会是公司的意思机关，它形成决议为公司法人的意思；董事会是执行公司意思的决策机关，是公司的大脑，行使着公司大部分的决策权力；监事会为监督机关，对股东与董事进行监督。此外，还在此“三权分立”的基础上引进了英美法系的“独立董事”（即是外部董事）制度，虽然中国大多错误地把“独立董事”理解为公司外部的董事而非一个监督机关。虽然错误地理解了其的作用，并不把其视为监督机关来看待，但在公司外部设立一个这样的机构，也不能绝对地说它就完全没有一点监督的作用。 而事实上，中国的监事会根本起不到其应该有的作用，故为了适应新的经济发展的要求，使公司的效率提高经营改善，需对监督机制进行一次大的改革，一次大的换血，应大量的引进经济学、管理学与法律责任方面的先进的技术性、制度性的理论，进行一次大型整形手术。 一、将剩余索取权赋予监督者，加强公司内部管理层之间的监督与激励。 企业剩余索取权，是指对企业总收入扣除所有的固定合约支付后的声乐的索取权。它是企业所有一个重要方面。事实上，在企业理论的早期文献中，经济学家就是一直用索取权来定义企业的所有权的，后来也有学者将企业所有权定义为“剩余控制权”，意指在企业合约中所未明确的状态出现时的相机处理权（决策权）。 赋予监督者享受剩余索取权，即让其获得总产出扣除了所有签约要素的报酬之后的剩余收益。会使监督者的偷懒行为变得对自己不利，从而赋予监督者最充分的监督激励，实现“激励相容”。在公